創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)為何使用合伙企業(yè)形式(2)
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)為何使用合伙企業(yè)形式
我國(guó)的創(chuàng)業(yè)投資有哪些形式呢?根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》等法律法規(guī)的規(guī)定，我國(guó)創(chuàng)業(yè)投資的組織形式主要公司型和非公司型兩種。
公司型又可分為有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司兩種，公司型的優(yōu)點(diǎn)主要在于：公司以自有資本進(jìn)行投資有利于控制風(fēng)險(xiǎn);公司對(duì)于投資收益可根據(jù)自身情況，在作必要扣除和提留后再作分配，有利于公司長(zhǎng)期發(fā)展。主要缺點(diǎn)在于：不能有效解決內(nèi)部人控制、大股東操縱公司的問題，管理人員的投資決策很大程度上是憑良心做事，道德風(fēng)險(xiǎn)大;難以實(shí)現(xiàn)專家投資的初衷5;有限責(zé)任公司因?yàn)楣蓶|人數(shù)不得超過(guò)50人，因此很難吸引更多的投資者和吸納更多的投資，而股份有限公司雖然可以解決股東人數(shù)過(guò)少、吸納投資有限的問題，但設(shè)立有限責(zé)任公司需要審批且審批手續(xù)繁雜，因此有限責(zé)任公司型的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實(shí)踐中不是很常見。
非公司型主要是有限合伙。根據(jù)2007年6月1日實(shí)施的《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙的特點(diǎn)主要在于：有限合伙制企業(yè)將企業(yè)的合伙人分為承擔(dān)有限責(zé)任有限合伙人和承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任普通合伙人;普通合伙人是合伙事務(wù)執(zhí)行人，有限合伙人不直接參與企業(yè)經(jīng)營(yíng);合伙人人數(shù)沒有限制，能夠吸引更多的人和資金參與經(jīng)營(yíng)。有限合伙這種組織形式在合伙人的出資數(shù)額、收益分配和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)上適應(yīng)了創(chuàng)業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)防范的需要。有限合伙制的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)中，有限合伙人投資收益獲得保證的優(yōu)勢(shì)能明顯的體現(xiàn)，比如：有限合伙人可以在合伙協(xié)議中約定，認(rèn)繳的出資分段投入，并要求確保投入資金的安全，如果創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)出現(xiàn)問題，可以立即終止投資。另外，由于對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的普通合伙人是合伙事務(wù)的執(zhí)行人，負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理合伙企業(yè)，如果合伙企業(yè)虧損，普通合伙人將對(duì)此承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，這樣可以使投資收益變化首先影響作為合伙事務(wù)執(zhí)行人的普通合伙人的利益，如果企業(yè)資不抵債，普通合伙人必須以自己的財(cái)產(chǎn)彌補(bǔ)損失，這就使普通合伙人的風(fēng)險(xiǎn)和收益完全對(duì)稱，從而可以約束普通合伙人忠誠(chéng)經(jīng)營(yíng)并弱化道德風(fēng)險(xiǎn)?？梢姡邢藓匣镞@種組織形式是目前創(chuàng)業(yè)投資的優(yōu)選組織形式。
雖然有限合伙制的組織形式能夠適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的運(yùn)營(yíng)，激發(fā)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的活力，但是由于我國(guó)目前法律制度的不健全，其存在的問題也很明顯。第一，我國(guó)目前只有關(guān)于企業(yè)退出市場(chǎng)的《企業(yè)破產(chǎn)法》，沒有自然人退出市場(chǎng)的“個(gè)人破產(chǎn)法”，加之我國(guó)信用制度欠缺，因此有限合伙制中普通合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的規(guī)定常常名存實(shí)亡。實(shí)踐中，普通合伙人常用“很小出資額”和“高額企業(yè)管理費(fèi)”的方法侵害企業(yè)或者有限合伙人利益。第二，2008年1月1日實(shí)施的《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》雖然規(guī)定，“基金管理公司或者國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他機(jī)構(gòu)，向特定對(duì)象募集資金或者接受特定對(duì)象財(cái)產(chǎn)委托從事證券投資活動(dòng)的具體管理辦法，由國(guó)務(wù)院根據(jù)本辦法原則另行規(guī)定”、“特定資產(chǎn)管理的業(yè)務(wù)管理費(fèi)率、托管費(fèi)率不得低于同類型或相似類型投資目標(biāo)和投資策略的證券投資基金管理費(fèi)率、托管費(fèi)率的60%。資產(chǎn)管理人可以與資產(chǎn)委托人約定，根據(jù)委托財(cái)產(chǎn)的管理情況提取適當(dāng)?shù)臉I(yè)績(jī)報(bào)酬。在一個(gè)委托期間內(nèi)，業(yè)績(jī)報(bào)酬的提取比例不得高于所管理資產(chǎn)在該期間凈收益的20%。固定管理費(fèi)用和業(yè)績(jī)報(bào)酬可并行收取。”這樣的類似于私募股權(quán)制度的激勵(lì)機(jī)制，私募股權(quán)業(yè)務(wù)似乎得到了法律的許可6，但是這不能說(shuō)明現(xiàn)行法律下，允許私募股權(quán)，換而言之，私募股權(quán)在現(xiàn)行法律下仍是不被許可的。因此限合伙制的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)很難實(shí)現(xiàn)其能夠吸引更多投資者、吸納更多資金的優(yōu)勢(shì)。
四、結(jié)語(yǔ)
我們研究創(chuàng)業(yè)投資組織形式及法律障礙的目的就是以法律引導(dǎo)其健康發(fā)展，限制和消除其消極影響，這對(duì)于我國(guó)的經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展意義重大?？偟膩?lái)說(shuō)，我們要借鑒和移植國(guó)外先進(jìn)的法律制度，制定可行的、本土化的規(guī)范創(chuàng)業(yè)投資的法律規(guī)范，促使創(chuàng)業(yè)投資在法律框架內(nèi)健康發(fā)展。
著名的創(chuàng)投企業(yè)
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