營(yíng)業(yè)執(zhí)照如何變更有哪些流程(2)
營(yíng)業(yè)執(zhí)照如何變更有哪些流程
三、整體變更在財(cái)務(wù)處理上是否產(chǎn)生資本溢價(jià)?
根據(jù)現(xiàn)行公司法，有限公司整體變更為股份公司時(shí)，原有限公司的凈資產(chǎn)不得超過(guò)擬設(shè)立的股份公司的股本。按照基本會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定的會(huì)計(jì)處理原則，原股東將凈資產(chǎn)折合股份過(guò)程中超過(guò)資本的部分應(yīng)作為資本溢價(jià)處理。因此，現(xiàn)在實(shí)務(wù)中，將原有限公司凈資產(chǎn)超過(guò)股份公司股本部分作為資本溢價(jià)計(jì)入資本公積處理，這樣的結(jié)果是將原有限公司凈資產(chǎn)中的盈余公積、未分配利潤(rùn)“固化”為資本溢價(jià)，不得再用于分配或彌補(bǔ)以后的虧損。
但這里其實(shí)也有一個(gè)悖論：某企業(yè)作為一個(gè)獨(dú)立的民事法律主體，沒有新股東進(jìn)入，也沒有老股東增加投資，僅僅變更了公司類型，何來(lái)資本溢價(jià)?
我們認(rèn)為，只要把整體變更中的資本變化作為變更驗(yàn)資處理，當(dāng)前整體變更會(huì)計(jì)處理中的資本溢價(jià)問(wèn)題(即留存收益“固化”問(wèn)題)就會(huì)迎刃而解。
四、整體變更是否需要進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估?
《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》(中華人民共和國(guó)國(guó)家工商行政管理總局令第22號(hào))第十七條規(guī)定：非公司企業(yè)按《公司法》改制為公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額……原非公司企業(yè)、有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。
我所在為擬上市公司提供審計(jì)鑒證服務(wù)過(guò)程中，也注意到各地工商行政管理部門在整體變更過(guò)程中均要求企業(yè)提供有限公司的凈資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。
我們注意到，《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》均未對(duì)此條件作出規(guī)定。由此引申出的另一個(gè)問(wèn)題是：如果評(píng)估值低于賬面值，是否不得變更公司類型?如前所述，整體變更無(wú)非是變更了公司類型，資產(chǎn)、負(fù)債、利潤(rùn)、現(xiàn)金流情況均未發(fā)生變化，評(píng)估作價(jià)本身并無(wú)多大意義。
五、整體變更時(shí)原有限公司凈資產(chǎn)在財(cái)務(wù)處理上是否可以評(píng)估入賬?
經(jīng)常碰到有企業(yè)來(lái)問(wèn)，有限公司變更為股份公司過(guò)程中，賬務(wù)處理上可否按照資產(chǎn)評(píng)估的結(jié)果進(jìn)行調(diào)賬處理?
這個(gè)問(wèn)題其實(shí)跟上述問(wèn)題二是一樣的道理，法律主體、會(huì)計(jì)主體都延續(xù)的情況下，根據(jù)評(píng)估結(jié)果調(diào)賬是違反會(huì)計(jì)計(jì)量的基本原則的。在變更的時(shí)候進(jìn)行調(diào)賬和在有限公司的狀態(tài)下調(diào)賬并無(wú)二致。根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，企業(yè)在對(duì)會(huì)計(jì)要素進(jìn)行計(jì)量時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)采用歷史成本。一般認(rèn)為，只有在會(huì)計(jì)準(zhǔn)則作出特別規(guī)定的情況下，才可以采用重置成本、可變更凈值、現(xiàn)值、公允價(jià)值進(jìn)行計(jì)量。
六、整體變更在稅務(wù)管理上是否產(chǎn)生任何納稅義務(wù)?
最近，筆者所在單位提供審計(jì)服務(wù)的一家股份公司的稅務(wù)管理部門要求該公司的自然人股東繳納整體變更過(guò)程中的個(gè)人所得稅。該公司由原有限公司變更而來(lái)，原有限公司的注冊(cè)資本6,000萬(wàn)元，凈資產(chǎn)10,000萬(wàn)元，股份公司的資本仍為6,000萬(wàn)元，整體變更過(guò)程中，該公司將4,000萬(wàn)元的留存收益計(jì)入資本公積。稅務(wù)管理部門認(rèn)為，凈資產(chǎn)折股過(guò)程中，由于有折股的過(guò)程，因此，產(chǎn)生了個(gè)人所得，自然人股東有納稅義務(wù)。
我們分析，上述整體變更，注冊(cè)資本根本沒有發(fā)生變動(dòng)，作為企業(yè)而言，僅僅是變更了公司類型，自然人股東并未產(chǎn)生應(yīng)稅所得，個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)似乎并未存在。如果上述有限公司的凈資產(chǎn)中包括了資本溢價(jià)與留存收益，股份公司的資本如果又大于原有限公司，那么其中的稅務(wù)問(wèn)題可能更為復(fù)雜：是其中的資本溢價(jià)折合成了資本呢，還是留存收益折合成了資本?
我們認(rèn)為，在稅務(wù)上把整體變更明確為是資本公積或留存收益轉(zhuǎn)增資本有利于稅收征管。從企業(yè)的角度來(lái)看，在公司章程、投資協(xié)議中明確資本增加的來(lái)源是股東新投入財(cái)產(chǎn)還是資本公積或留存收益轉(zhuǎn)增亦有利于納稅申報(bào)。
七、外商投資企業(yè)整體變更在外匯管理上是否需要辦理資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)?
整體變更同樣在外匯管理上也出現(xiàn)了一些問(wèn)題。根據(jù)《國(guó)家外匯管理局關(guān)于完善外商直接投資外匯管理工作有關(guān)問(wèn)題的通知》(匯發(fā)[2003]30號(hào))等相關(guān)規(guī)定，外國(guó)投資者的出資發(fā)生增減變動(dòng)，外匯局審核其提交的材料無(wú)誤后，應(yīng)開立相應(yīng)的資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件。那外商投資的有限公司變更為股份公司時(shí)，是否發(fā)生了資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)?是否需要辦理資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)呢?如果有，這個(gè)資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)又是什么性質(zhì)呢?
關(guān)于這個(gè)資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)在實(shí)務(wù)中也出現(xiàn)了很多爭(zhēng)議，有時(shí)外匯管理部門也不知道如何去辦理這個(gè)外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件，因?yàn)橘Y本項(xiàng)目變動(dòng)的明細(xì)里面沒有什么“折股”、“整體變更“這樣的說(shuō)法。
我們建議，如果在工商登記、會(huì)計(jì)處理、稅務(wù)處理層面上明確了整體變更的處理，資本項(xiàng)目下的外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)也就有章可循了。
綜上，我們認(rèn)為，對(duì)整體變更過(guò)程中產(chǎn)生的問(wèn)題及解決辦法進(jìn)行梳理，在工商登記、會(huì)計(jì)處理、稅務(wù)處理、外匯管理上把整體變更這個(gè)法律行為規(guī)范到“變更公司類型的同時(shí)變更資本”上來(lái)可能更為合理，變更資本的方式可以是資本公積或留存收益轉(zhuǎn)增資本，也可以上股東新投入財(cái)產(chǎn)。公司法律關(guān)于“折股”的規(guī)定在實(shí)務(wù)中的執(zhí)行是否可以得到相關(guān)機(jī)構(gòu)的重視最終亦有利于凈資產(chǎn)低于變更前資本的有限公司變更公司類型。這些梳理最終將提高公司變更類型的效率。
營(yíng)業(yè)執(zhí)照變更登記應(yīng)該提交的材料
(一)變更營(yíng)業(yè)執(zhí)照企業(yè)名稱，應(yīng)向原登記機(jī)關(guān)提交以下文件：
1.由企業(yè)正、副董事長(zhǎng)簽署的《變更登記申請(qǐng)書》(一式二份，下同);
2.企業(yè)董事會(huì)決議;
3.有關(guān)合同、章程的補(bǔ)充修改協(xié)議;
4.營(yíng)業(yè)執(zhí)照正、副本;
5.登記機(jī)關(guān)要求提交的其他材料。
(二)變更住所，應(yīng)提交以下文件：
1.由企業(yè)正、副董事長(zhǎng)簽署的《變更登記申請(qǐng)書》;
2.董事會(huì)決議;
3.新住所使用證明;
4.營(yíng)業(yè)執(zhí)照正、副本。
(三)變更營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)范圍，應(yīng)提交以下文件：
1.由企業(yè)正、副董事長(zhǎng)簽署的《變更登記申請(qǐng)書》;
2.董事會(huì)決議;
3.合同、章程的補(bǔ)充修改協(xié)議及原審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件及換發(fā)的新批準(zhǔn)證書;
4.經(jīng)營(yíng)范圍變更中涉及國(guó)家法律、法規(guī)需進(jìn)行專項(xiàng)審批的批準(zhǔn)文件;
5.營(yíng)業(yè)執(zhí)照正、副本。
(四)增加營(yíng)業(yè)執(zhí)照注冊(cè)資本或變更營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)期限的變更登記，應(yīng)提交以下文件：
1.由企業(yè)正、副董事長(zhǎng)簽署的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照變更登記申請(qǐng)書》;
2.董事會(huì)決議;
3.原有注冊(cè)資本已出齊的驗(yàn)資報(bào)告(未出調(diào)整注冊(cè)資本的除外);
4.合同、章程的補(bǔ)充修改協(xié)議及原審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件及換發(fā)的新批準(zhǔn)證書;
5.營(yíng)業(yè)執(zhí)照正、副本;
6.登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。
(五)減少(指未出調(diào)整的)注冊(cè)資本的變更登記，應(yīng)提交以下文件：
1.由企業(yè)董事長(zhǎng)簽署的減少營(yíng)業(yè)執(zhí)照注冊(cè)資本的申請(qǐng)書;
2.由企業(yè)正、副董事長(zhǎng)簽署的《變更登記申請(qǐng)書》;
3.董事會(huì)一致通過(guò)的決議;
4.合同、章程的補(bǔ)充修改協(xié)議及原審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件及換發(fā)的新批準(zhǔn)證書;
5.企業(yè)在省級(jí)以上報(bào)紙上三次登載企業(yè)減少營(yíng)業(yè)執(zhí)照注冊(cè)資本公告的證明;
6.企業(yè)債務(wù)清償或債務(wù)擔(dān)保情況說(shuō)明書;
7.營(yíng)業(yè)執(zhí)照正、副本;
8.登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。
辦理時(shí)間最長(zhǎng)3個(gè)工作日，變更費(fèi)用不超過(guò)100元
實(shí)務(wù)中，股份公司作為一個(gè)民事法律主體，除少量系新設(shè)外，大部分均系由原來(lái)存續(xù)的有限責(zé)任公司整體變更而來(lái)。在有限公司變更為股份公司(以下簡(jiǎn)稱整體變更)過(guò)程中，實(shí)務(wù)中出現(xiàn)了一系列工商登記、財(cái)務(wù)處理、稅務(wù)管理、外匯管理等財(cái)務(wù)與法律問(wèn)題。
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