商業(yè)賄賂行為最常見的方式
商業(yè)賄賂本身具有兩個方面：行賄和受賄。目前，關(guān)注的重點是商業(yè)行賄問題。但是商業(yè)受賄同樣存在極大的危害。本文將通過一些案件分別從這兩個方面來簡要介紹商業(yè)賄賂的常見行為方式，并提供一些操作建議。
一、商業(yè)行賄
常見的商業(yè)賄賂可能存在多種形式，比如現(xiàn)金或現(xiàn)金等價物，禮品卡，旅游，汽車使用，房屋使用，學(xué)術(shù)會議，等等。下面介紹的兩個案例既典型又各具特色。
(一)贈送額外服務(wù)或禮品
A公司為醫(yī)藥器材公司，其銷售人員C員工在參與醫(yī)院采購項目競標過程中，為了提高自身銷售業(yè)績，在未經(jīng)公司批準授權(quán)的情況下，擅自代表公司向醫(yī)院出具書面承諾，表示在該采購項目中若A公司的醫(yī)療器械中標，A公司可為目前已經(jīng)在醫(yī)院安裝投入使用的A公司所有醫(yī)療器械增加一年的全保，C員工的行為造成A公司損失了一年的保修費用，直接經(jīng)濟損失高達幾十萬元。A公司在后續(xù)與醫(yī)院的合作中得知了C員工的該行為，然后以嚴重違紀為由解除了與C員工的勞動關(guān)系。
在《反不正當競爭法》修正之前，本案中C員工的行為很有可能被認定為商業(yè)賄賂;但是在新《反不正當競爭法》對商業(yè)賄賂的概念進行了重塑之后，C員工的行為是否會被認定為商業(yè)賄賂就有待商榷。C員工的行為對象是直接交易方，而不是交易方的員工或者其他對交易有影響的人員。新《反不正當競爭法》將交易對象從商業(yè)賄賂的對象中刪除，受賄和行賄是一對相互依存的概念，沒有受賄一方，也就沒有行賄一方。
但是C員工的行為本身是違規(guī)的，甚至有可能給公司帶來嚴重后果。一方面，在執(zhí)法機構(gòu)看來，C員工通過向?qū)Ψ焦驹S諾額外的公司服務(wù)，目的就是排擠其他競爭對手，從而獲得商業(yè)交易優(yōu)勢，因此依然可能將其認定為商業(yè)賄賂。另一方面，C員工的目的是通過提高自己的銷售業(yè)績從而拿到更多的銷售獎勵，最終目的還是為了獲取個人利益。
實踐中，很多商業(yè)賄賂都是通過給予現(xiàn)金、禮品卡等方式實現(xiàn)的。與本案相比，這些行為更具有隱蔽性，公司一般更難發(fā)現(xiàn)，但同時被認定為商業(yè)賄賂的可能性更高，危害性也更大。并且在新《反不正當競爭法》之下，員工的賄賂行為將會被推定為公司行為，除非公司能夠提出相反證據(jù)。一般案發(fā)后，員工往往會抗辯說其行為出發(fā)點是為了公司謀取利益，責(zé)任應(yīng)當由公司承擔(dān)。
因此，建議公司在禮品政策中明確規(guī)定，在商務(wù)往來中禮品的標準、贈送禮品的對象和審批流程以及禁止贈送的禮品范圍，并加強對員工的培訓(xùn)，避免因員工個人違規(guī)行為而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
(二)學(xué)術(shù)會議
A公司為一家高科技公司，為推廣其科技產(chǎn)品，在某高級度假村舉行了一場學(xué)術(shù)會議，邀請市場上一些買家的技術(shù)人員，進行相關(guān)領(lǐng)域的前沿技術(shù)討論。A公司對參會的人員每人發(fā)放了價值1000元的公司產(chǎn)品優(yōu)惠券。A公司的財務(wù)人員在入賬時直接將該學(xué)術(shù)會議相關(guān)的費用計入“會務(wù)費”。
A公司被前員工舉報，聲稱公司有違規(guī)行為，執(zhí)法人員去A公司進行了調(diào)查。財務(wù)賬冊上“會務(wù)費”的名目引起了執(zhí)法人員的興趣，核查了該會議的相關(guān)情況。
執(zhí)法人員認為，A公司以舉辦學(xué)術(shù)會議的名義，邀請相關(guān)技術(shù)人員到高級度假村，超過了舉行學(xué)術(shù)討論的必要，事實上是帶有享受成分;并且A公司向參會人員提供的本公司產(chǎn)品的優(yōu)惠券，本身是具有價值的，因而A公司系通過給予參會人員不正當利益而試圖影響交易，構(gòu)成商業(yè)賄賂。
實踐中，公司會舉行各種各樣的學(xué)術(shù)會議來宣傳自身的產(chǎn)品，但是這種會議往往會成為利益輸送的媒介，因而也是執(zhí)法部門重點關(guān)注的對象。新《反不正當競爭法》之下，商業(yè)賄賂回歸其本質(zhì)，監(jiān)管的重點是通過給付不正當?shù)睦娑\取交易機會。
可見，執(zhí)法機構(gòu)依然會關(guān)注學(xué)術(shù)會議的合理性。公司在舉辦學(xué)術(shù)會議的時候要注意合規(guī)要求，從以下幾個方面規(guī)范學(xué)術(shù)會議的舉行：
會議的邀請對象盡量是機構(gòu)，而不是機構(gòu)的特定員工;
會議舉行的場地要符合會議的目的，會議中也不要安排與會議內(nèi)容無關(guān)的活動，比如景點觀光;
保留舉行會議的相關(guān)材料：比如會議簽到，會議行程安排，會議討論內(nèi)容等等;
保留會議支出的相關(guān)憑證，將會議支出如實入賬。
二、商業(yè)受賄
商業(yè)受賄本身又可以分為索要賄賂或者接受賄賂。這兩種情形之下，受賄者的主觀惡意不同，對公司造成的后果和影響也不同。
(一)索要回扣
A公司經(jīng)舉報得知B員工及其所在團隊利用給經(jīng)銷商的特殊政策，讓經(jīng)銷商以低價獲得A公司的產(chǎn)品，并要求經(jīng)銷商給予返利。在調(diào)查中，B員工表示對于給予經(jīng)銷商的特殊銷售政策并無決定權(quán)，也未參與返利費用的分配，自己僅僅是想提高銷售業(yè)績，因此不應(yīng)當構(gòu)成商業(yè)賄賂。最終，A公司雖然沒有發(fā)現(xiàn)B員工實際獲得回扣但仍以違反公司規(guī)章制度為由與其解除勞動合同。
在該案件中，盡管B員工并未實際收受回扣，但其知曉并參與了整個交易流程，是該商業(yè)腐敗鏈條中的一個環(huán)節(jié)。因此，盡管該員工可能并未達到刑法或行政法所規(guī)定的商業(yè)賄賂構(gòu)成要件，但是這種行為仍然屬于應(yīng)當制止的違規(guī)行為。員工索要回扣的行為會對公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營、內(nèi)控管理和道德理念等產(chǎn)生極大的沖擊和破壞。一般公司都不會容忍員工的此類行為。
但是在日常商業(yè)往來中，公司員工收受回扣通常以“窩案”形式被發(fā)現(xiàn)，如：整個部門在日常交易中都收受回扣、由上級暗示、審批，下屬具體操作等。其中有的員工，特別是部門整體索要回扣的，會將回扣作為部門經(jīng)費，組織部門成員旅游或聚餐。
由于這種行為往往發(fā)生在部門或上下級間，因此該類型的行為非常隱蔽，大家為了共同的利益，參與人員會互相包庇隱瞞，導(dǎo)致公司很難去發(fā)現(xiàn)這種行為。而等公司發(fā)現(xiàn)的時候，腐敗行為已經(jīng)持續(xù)了很長時間，尤其在“窩案”的情形下，會導(dǎo)致公司內(nèi)控失靈，對公司治理造成十分惡劣的影響。
目前公司發(fā)現(xiàn)該類行為的主要方式還是通過舉報，比如員工舉報或者經(jīng)銷商舉報?？紤]到該類行為的危害性，建議公司還應(yīng)加強針對員工行為合規(guī)的審查，定期評估內(nèi)控制度的有效性，避免出現(xiàn)員工長期規(guī)避公司制度、索要不正當利益，而給公司造成經(jīng)濟和名譽損失。
(二)接受利益
A公司為傳統(tǒng)制造型企業(yè)，某日公司管理層發(fā)現(xiàn)近年來，公司來自B供應(yīng)商處的采購量一直在下降，而來自C供應(yīng)商處的采購量卻直線上升。A公司內(nèi)審部門開始介入調(diào)查。在調(diào)查中，內(nèi)審部門發(fā)現(xiàn)A公司采購部門中有一員工D經(jīng)常請假外出旅游，且旅游期間花費與其實際收入并不相符，內(nèi)審部門隨即對D員工進行了著重調(diào)查。經(jīng)調(diào)查查明，D員工經(jīng)常接受C供應(yīng)商的邀請外出旅游，并且接受C供應(yīng)商贈送的各種禮品，而在日常采購中D員工則加大了面向C供應(yīng)商的采購量。A公司在查明事實后，隨即與D員工解除了勞動合同。
實踐中，很多公司也尊重商務(wù)活動中人情往來的習(xí)俗，單純一刀切地禁止員工接受任何禮物存在操作上的困難，因而允許員工中接受一定金額的禮物。但是如果禮物的金額超過合理金額，將會影響員工正常的判斷和決策，最終導(dǎo)致員工做出損害公司利益的行為。
因此，建議公司明確員工在接受禮物時的金額限制，明確禁止接受的禮物類別(比如現(xiàn)金或者現(xiàn)金等價物)，規(guī)范員工在對外活動中接受禮物的準則，避免員工違規(guī)接受禮物而造成與公司利益沖突、最終導(dǎo)致腐敗。
商業(yè)賄賂行為隨著交易方式的不斷更新而不斷變化。本文所列舉的幾種行為僅僅是比較常見的商業(yè)行賄和商業(yè)受賄類型，商業(yè)賄賂多種多樣，很難通過列舉的方式窮盡。公司在合規(guī)治理中，一方面要建立健全合規(guī)制度，讓員工的行為有據(jù)可依，另一方面也要進行合規(guī)培訓(xùn)，加強員工的合規(guī)意識，使員工認識到商業(yè)賄賂對于個人、公司可能帶來的責(zé)任和影響，同時還要建立起完備的舉報機制，鼓勵內(nèi)部員工及外部人員共同進行監(jiān)督，并且對合規(guī)治理進行定期審查，及時發(fā)現(xiàn)潛在的違規(guī)行為，避免公司進一步損失。
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