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法律的定義和特點(diǎn)(2)

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  門類

  法律最初指國內(nèi)法 ,只在一國主權(quán)范圍內(nèi)適用。隨著國家間交流的頻繁, 國際法也受到越來越多的人的重視。在經(jīng)濟(jì)全球化的今天,國際法和 國內(nèi)法常常發(fā)生沖突,也隨著沖突逐漸彼此協(xié)調(diào)。

  雖然所有的法律體系處理的議題通常都是很類似甚至是一樣的,不同的國家對于各種法律的分類和命名上通常都會不同。最一般的區(qū)分為與國家密切相關(guān)的“ 公法”(包括憲法、 行政法和刑法)和規(guī)范私人間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的“ 私法”(包括合同、侵權(quán)行為和物權(quán)法)。在 大陸法系中,合同法和侵權(quán)行為法屬于債法的一部分,信托法則在法令制度或 國際公約下運(yùn)作的。國際法、憲法、行政法、刑法、 合同法、侵權(quán)行為法、 物權(quán)法與 信托法被視為“傳統(tǒng)核心課題”,除此之外,還有其他可能更為重要的課題。

  國際法

  國際法指適用主權(quán)國家之間以及其他具有國際人格的實(shí)體之間的 法律規(guī)則的總體。國際法又稱國際公法,以區(qū)別于國際私法或法律沖突,后者處理的是不同國家的國內(nèi)法之間的差異。國際法也與國內(nèi)法截然不同,國內(nèi)法是一個國家內(nèi)部的法律,它調(diào)整在其管轄范圍內(nèi)的個人及其他法律實(shí)體的行為。

  1、國際公法關(guān)注于國家之間的關(guān)系。作為法律,它有一個很特殊的地位,因?yàn)闆]有國際警察和法庭來處罰不守規(guī)則的對象。國際 公法的起源來自于國家間的習(xí)慣、慣例與條約。聯(lián)合國基于 聯(lián)合國憲章與 世界人權(quán)宣言,是最重要的一個國際組織,在 凡爾賽條約失敗及第二次世界大戰(zhàn)后成立。其他如規(guī)定戰(zhàn)爭行為的 日內(nèi)瓦公約之國際協(xié)議、以及如 國際法院、 國際勞工組織、 世界貿(mào)易組織和 國際貨幣基金組織等國際組織亦為日益壯大的國際公法的一部份。

  2、國際私法主要在于處理涉外或區(qū)際民事法律關(guān)系中, 審判權(quán)應(yīng)該歸屬何國(或何地),及該使用哪一國(地)的法律。商業(yè)活動有著越來越多超越國界的資本與 勞力供應(yīng)移動,以及越來越多的海外貿(mào)易。這些都增加了在單一個法律架構(gòu)外發(fā)生爭議的機(jī)會,以及標(biāo)準(zhǔn)程序的施行性。越來越多的商業(yè)活動選擇在 承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約之下進(jìn)行商業(yè)仲裁。

  3、歐盟法是第一個且唯一一個超國家法律架構(gòu)的例子,這是由于歐盟正在尋求以經(jīng)濟(jì)的一體化來帶動政治的一體化。但隨著全球經(jīng)濟(jì)整合的持續(xù)增加,許多的地區(qū)也出現(xiàn)了類似合約-尤其是 南美洲國家聯(lián)盟-也追尋著相同的模式。在歐盟里,主權(quán)國家們已透過一套法院與政治組織的機(jī)制將它們的主權(quán)整合在一起。它們能夠要求成員國與其公民遵守其法令規(guī)范,以一種國際公法做不到的方式。 正同 歐洲法院于1962年所說的,歐盟法對其成員國相互間的社會與經(jīng)濟(jì)利益形成了“一種新的國際法律秩序”。

  4、國際經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整國家之間;國際組織之間;國家與國際組織之間;國家與他國私人之間;國際組織與私人之間以及不同國籍私人之間,相互經(jīng)濟(jì)關(guān)系的 法律規(guī)范的總稱。它是隨著各國之間貿(mào)易和經(jīng)濟(jì)往來日益增長以及國家對貿(mào)易和經(jīng)濟(jì)活動的干預(yù)日益加強(qiáng)而形成和發(fā)展的。早在中世紀(jì)末期,歐洲主要商業(yè)城市就有一些關(guān)于國際商業(yè)交易的規(guī)則。第二次世界大戰(zhàn)后,有關(guān)國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的 法律規(guī)則和制度大量出現(xiàn) ,并具有了國家之間 條約的形式。作為一門學(xué)科, 國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)也于第二次世界大戰(zhàn)后,逐漸發(fā)展起來。

  國內(nèi)法

  國內(nèi)法(Domestic law)是指由某一國家制定或認(rèn)可,并在本國主權(quán)管轄內(nèi)生效的法律。國內(nèi)法包括憲法、民法、訴訟法等。國內(nèi)法的主體一般是公民、社會組織和國家機(jī)關(guān),國家只能在特定法律關(guān)系中成為主體。

  憲法和行政法管理著國家的事務(wù)。憲法關(guān)注于行政、立法與司法間的關(guān)系,以及人權(quán)或國家內(nèi)個人的公民自由。大多數(shù)的國家,如美國和法國等國家都只有一部成文憲法,并輔以 權(quán)利法案。而中華民國憲法則于憲法成文法典條文本文規(guī)制人民之 基本權(quán)。但少部份如英國之類的國家并沒有這樣的條文;在這些國家里,憲法是由法條、 判例和 慣例所構(gòu)成的。在一名為恩蒂克訴卡林頓案的這一案中,描述了一個普通法里的憲法原則。恩蒂克的房子被卡林頓警長搜索并拿走了一個東西。當(dāng)恩蒂克在法庭上控訴時,卡林頓警長回駁說他有政府首長的授權(quán)。但是,并沒有成文的法令條文或法院授權(quán)。主審法官查理斯·普拉特說:“人們進(jìn)入社會的重大目的是為了保全他們的財產(chǎn)。這個權(quán)利在任何時刻都是神圣不可侵犯的,亦不會因公法上所謂的公眾利益而被奪取或縮減。弱不能找到或形成任何的原因,書本的沉默將會是對被告的職權(quán),而原稿必然會得到一個決斷。”

  由約翰·洛克提出的一個基本的憲法原則為:個人可以做任何事情,除非法律禁止;且政府不能做任何事情,除非法律許可。 行政法是人民監(jiān)督政權(quán)的主要方法。人民可以對地方議會、公共服務(wù)或政府部門的作為或決定提出 司法審查,以確定它們是否有遵行法律。第一個專門的行政法院——法國行政院議會成立于1799年,正值 拿破侖奪權(quán)之時。

  刑法

  刑法為規(guī)范犯罪與刑罰內(nèi)容的法律。逮捕、起訴、審理以及刑罰的實(shí)施則是由刑事訴訟法來規(guī)范。一個行為是否會構(gòu)成刑法所欲處罰的犯罪,在大陸法系的國家中,依據(jù)刑法犯罪三階理論,通常認(rèn)為必須符合下列三個要件:第一,構(gòu)成要件該當(dāng),亦即該行為的態(tài)樣是否符合刑法中所定義的犯罪行為,而所謂的 因果關(guān)系通常會在這個要件中加以判斷,若無法證明該行為與結(jié)果間具有因果關(guān)系,則該行為亦無法被評價為犯罪。第二,必須具有 違法性,通常犯罪構(gòu)成要件該當(dāng),即具有違法性,僅在該行為具有阻卻違法之事由時,始例外認(rèn)為該行為不具備違法性。而阻卻違法事由有許多種,一般常見的是 正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避難,譬如在19世紀(jì)英國的王訴杜德利和史帝芬案中,便涉及到緊急避難的概念,該案中,一艘從 修咸頓航行至 雪梨的瑪格麗特號的帆船在離好望角約1600英哩處發(fā)生船難。當(dāng)時有4個船員搭上了一艘救生艇,然而卻在海上漂流了20天仍未獲救,此時,其中的三個船員便將年僅17歲,已經(jīng)奄奄一息的Richard Parker給殺了,并吃了他。這些乘客后來得救了,但被依殺人罪起訴。他們聲稱殺了Richard Parker對維系他們的生命是必要的。約翰·柯勒律治對此表示極度地不贊同,裁決:“維系生命一般可以說是一種義務(wù),但犧牲可能才是最明白且最高的義務(wù)。”這些人被判處 絞刑,但大眾輿論,尤其是在船員間都對這項(xiàng)判決感到氣憤,并壓倒性地支持這些人維系他們自己生命的權(quán)利。到最后,國王將他們的刑罰減輕至六個月。第三,必須要具備有責(zé)性,也就是說,對于該違法行為,是否應(yīng)該加以非難。如果行為人因?yàn)槟挲g,精神狀態(tài)導(dǎo)致價值判斷有問題,無法期待行為人于該狀態(tài)下做出合法的行為時,即認(rèn)為其不具備罪責(zé),而不應(yīng)該受到非難。

  犯罪不只被視為是對單一被害者的傷害,亦可能對整個社會的傷害,因此某些對于社會危害嚴(yán)重的犯罪,盡管當(dāng)事人不愿或無法追訴,國家仍然會透過警察、檢察官等機(jī)關(guān)加以追訴。譬如在中華民國,即會出現(xiàn)“公訴人:某某檢察署檢察官”這種案件,在英國,即會有“王訴…”,在美國則是“美國訴...”的案件。此外,某些國家亦會利用 陪審團(tuán)來決定被告是否有罪,但陪審團(tuán)通常僅能從事認(rèn)定事實(shí)的工作,適用法律仍然屬于法官的職權(quán)。某些發(fā)達(dá)國家還保留 死刑和 體罰等刑罰,除此之外,一般的刑罰應(yīng)會是 徒刑、 罰金和 社區(qū)服務(wù)等?,F(xiàn)代的刑法被社會科學(xué)等學(xué)科深深地影響著,尤其是在判決、法律研究、立法和犯罪人更生等方面。在國際法上,則已有104個國家簽署了 國際刑事法院的條約,負(fù)責(zé)審理 危害人類罪之類的犯罪。

  刑法現(xiàn)階段國際通行的原則和理念是去死刑化,世界上已有很多國家廢除或準(zhǔn)備廢除死刑,中國對是否廢除死刑,討論日益白熱化。

  截止至2014年,中國仍保留死刑。但執(zhí)行死刑的方法是保密的。

  侵權(quán)行為法

  侵權(quán)行為屬于民事不法行為,泛指違反對某人的義務(wù),或侵犯到某些既存法定權(quán)利之行為。舉個簡單的例子來說,一顆板球不小心打到了某人,即構(gòu)成侵權(quán)行為。

  侵權(quán)行為的成立,以過失責(zé)任(包含了故意、過失)為原則,然而在某些特殊情形,像是原子能設(shè)施的經(jīng)營、商品的制造銷售等情形,法律可能會要求:行為人縱使無過失,亦須負(fù)損害賠償責(zé)任,亦即使行為人需負(fù)所謂的“無過失責(zé)任”,在德國稱為“危險責(zé)任(Gefährdungshaftung)”,在英美稱為“嚴(yán)格責(zé)任(strict liability)”。英美法上,關(guān)于過失責(zé)任(negligence)原則的論述,可以看到發(fā)生在英國的多諾霍訴史蒂文森案。該案中,多諾霍太太在佩斯里的酒館里訂了一瓶用不透明瓶裝的 姜汁啤酒。喝剩一半后,她將剩下的倒進(jìn)玻璃杯中,結(jié)果卻看到有一只死掉的蝸牛的部份軀體浮在酒面上。多諾霍太太感到很惡心,于是控告制造商,請求制造商負(fù)損害賠償責(zé)任。 英國上議院決議制造商必須為多諾霍太太的不舒服負(fù)責(zé)。阿金男爵由道德的觀點(diǎn)切入,表示:

  “過失的責(zé)任…無疑地是基于一般大眾對冒犯者在道德上需負(fù)起責(zé)任的觀感…當(dāng)‘你必須愛你的鄰人’的道德規(guī)范成為法律規(guī)定時,你就不可以傷害你的鄰人。當(dāng)律師提出‘誰是我的鄰人?’的問題時,其答案必須嚴(yán)格認(rèn)定。當(dāng)你可以合理的預(yù)見你的作為或不作為將影響鄰人時,應(yīng)采取合理的注意措施以避免結(jié)果發(fā)生。然而在法律上誰是我的鄰人?答案是:當(dāng)我從事該作為或者不作為時,可合理地預(yù)見,將因我的行為而直接、密切受影響之人,均為我的鄰人。” —詹姆士·阿金,阿金男爵

  從本案中可以得出過失(negligence)侵權(quán)行為成立的四個要件:

  ①、行為人對于受損害之人有注意義務(wù);

 ?、凇⑿袨槿诉`反該注意義務(wù);

  ③、行為人注意義務(wù)之違反與該損害之發(fā)生有因果關(guān)系;

 ?、?、行為人之行為是造成該損害的“近因”而非“遠(yuǎn)因”。

  另外,故意的行為當(dāng)然也會構(gòu)成侵權(quán)行為,而且故意的行為,不僅可能構(gòu)成民事侵權(quán)行為,亦可能構(gòu)成刑事責(zé)任。譬如傷害或 非法侵入等行為,都有可能因?yàn)闃?gòu)成刑法上的傷害罪或是侵入住居罪。

  侵權(quán)行為法不斷受到各國重視的領(lǐng)域,便是關(guān)于“ 人格權(quán)”的領(lǐng),中華人民共和國于草擬民法典時,甚至計劃將人格權(quán)法單獨(dú)列為一編,借此來凸顯人格權(quán)之重要性。所謂關(guān)于人格權(quán)的侵權(quán)行為,即:個人的生命、身體、健康、名譽(yù)、 自由、姓名、信用、 貞操、 隱私等權(quán)利受到侵害時,應(yīng)該如何予以救濟(jì)的問題。譬如就名譽(yù)的侵害而言,假如一家報社或雜志社登載了一篇未經(jīng)查證的報道,而傷害到某個政治人物的名譽(yù)時,該政治人物可以依據(jù)侵權(quán)行為的概念,向該報社或雜志社請求損害賠償。此在臺灣最為有名的案子,便是 呂秀蓮副總統(tǒng)控告新新聞雜志社的嘿嘿嘿案。

  其他較不知名的侵權(quán)行為則如經(jīng)濟(jì)侵權(quán)行為,這在一些國家里構(gòu)成了 勞動法的基礎(chǔ),使工會于法律未提共豁免時,要為罷工行為負(fù)責(zé)。

  合同

  “合同”的概念源自于“有約必守”這一法律用語。合同可以是單純的日常買賣,也可以是指復(fù)雜的多方協(xié)定。合同可以經(jīng)由口頭約定(如買報紙)或以書面約定(如簽訂雇用合同)。有時,一些正式程序(如書面約定或證人保證)對合同是否有效是必須的(如買一橦房子)。

  在大陸法系中,合同的成立著重要約與承諾兩個要素。譬如在法國、德國,一般的合同只需單純地以“合意”(由要約與承諾所構(gòu)成)為基礎(chǔ)便可成立。而除了要約外,尚有所謂要約之引誘這個概念,其乃指足以喚起他人向自己要約為作用之意思通知,必須經(jīng)自己承諾后,合同始能成立。然而當(dāng)事人的行為到底是要約抑或是要約的引誘,往往難以判斷。譬如在臺灣知名的 戴爾電腦標(biāo)錯價案中,戴爾電腦因?yàn)閮?nèi)部系統(tǒng)設(shè)定錯誤,因此造成其線上購物網(wǎng)站錯誤折扣7000元,而使原本售價8700元之顯示器以1700元之售價在網(wǎng)絡(luò)上販?zhǔn)?,然而之后戴爾電腦不肯照訂單出貨,而僅愿意以抵用券予以補(bǔ)償下訂的消費(fèi)者,遂有消費(fèi)者分別向臺北及臺南地方法院提起訴訟。就此案例,臺北地方法院認(rèn)為,戴爾電腦于網(wǎng)站上標(biāo)價展售商品之行為,僅屬要約之引誘。然而相同的案件由不同人于臺南地方法院所提起的訴訟中,卻認(rèn)為此等行為屬于 要約,故戴爾電腦應(yīng)該受該要約的拘束,而應(yīng)如訂單出貨。

  在德國(包含受到德國所影響的部分國家在內(nèi)),一般的合同又被分成了 債權(quán)合同和物權(quán)合同兩個部分(譬如買一份報紙,將會成立一個債權(quán)合同和兩個物權(quán)合同),關(guān)于物權(quán)合同的部分在物權(quán)法中另外有所規(guī)定。根據(jù)所謂的物權(quán)無因性理論( ),物權(quán)合同獨(dú)立于債權(quán)合同之外,當(dāng)債權(quán)合同因?yàn)槟承┰蚨鵁o效,如一個汽車買主以其意思表示錯誤而撤銷該買賣合同時,汽車所有權(quán)移轉(zhuǎn)的物權(quán)合同并不會因而無效。這時, 不當(dāng)?shù)美〞婧贤ǘ共划?dāng)?shù)呢斬涀儎踊貜?fù)到原始狀態(tài)。

  在英美法系中,除了要約與承諾外,約因是另一個合同成立的要素之一,“約因”指合同的各方都必須提供一些值得令合同成立的某種交換。例如,在卡里歐訴炭煙丸公司案中,一家醫(yī)藥公司廣告說,他們的新藥——煙丸可以在三個月內(nèi)治好人們的 感冒,而且若是不能的話,消費(fèi)者將獲得100英鎊的金錢。許多人在藥效無效時向藥商求償他們的100英鎊。害怕破產(chǎn)的炭煙丸公司聲稱他們的廣告不能被視為一種正式、法定的要約,而只是一種要約的引誘、吹噓或花招。但承辦法院宣判說,合理人炭煙丸公司已經(jīng)提出了一個正式的要約。人們在這個廣告上得到了一個好的 約因,使他們必須承受因?yàn)槭褂昧瞬涣计范鴮?dǎo)致的“明顯不便”。“閱讀說著你將可以怎么,且扭曲成好像你真的將如何的廣告”。林德瑞法官說:“這是個直接表現(xiàn)在語言上且完全不可能被誤會的承諾。”不過并非所有的英美法系國家皆認(rèn)為約因?yàn)楹贤闪⑺豢苫蛉钡囊?,?澳洲等國,約因即不屬于合同成立的要素之一。 禁止反言的概念以及 締約上過失的適用可以在締約階段便形成某些義務(wù)

  物權(quán)法

  物權(quán)法規(guī)范了所有被人們稱為“他們的”的事物。不動產(chǎn)是指對土地和地上物的所有權(quán)。 動產(chǎn)則是指不動產(chǎn)以外的事物;可移動的物品如電腦和三明治,或無形的權(quán)利,如股票。“對物權(quán)”是一種對特定物所擁有的權(quán)利。若一人弄丟了他的電腦,而另一人撿到了它并賣給了第三者,對物權(quán)是持有人有這個權(quán)利去由第三者身上取得這臺電腦。而“對人權(quán)”則是某物對特定人所擁有的權(quán)物。若一人弄丟了他的電腦且被轉(zhuǎn)賣給第三者,對人權(quán)允許這人向小偷請求電腦的價格賠償(而不是真的電腦,當(dāng)其可能已屬于其他人的時候)。傳統(tǒng)歐陸法系的物權(quán)概念是由 弗里德里希·卡爾·馮·薩維尼所發(fā)表的,指對世界是好的的權(quán)利。物權(quán)和合同或侵權(quán)行為等義務(wù)不同,是一種對人與人之間皆好的的權(quán)利。對英美法系而言,物權(quán)的概念較近似一種義務(wù);對其他的競爭方,個人若可對一物權(quán)提出最好的聲明,則是此物權(quán)的所有者。 物權(quán)的概念產(chǎn)生了許多重要的哲學(xué)和政治上的議題。很多人知道, 約翰·洛克曾談?wù)撨^我們的“生命、自由和身份”都是我們的財產(chǎn),因?yàn)槲覀儞碛形覀冏约旱纳眢w,且將勞動與環(huán)境相結(jié)合。私有財產(chǎn)的概念仍然是存在著爭議的。法國哲學(xué)家 皮埃爾-約瑟夫·普魯東曾寫過一句很有名的話,“財產(chǎn)是盜竊!”

  土地法構(gòu)成了大多數(shù)類型物權(quán)法的基礎(chǔ),且是最為復(fù)雜的一種。它含括抵押、不動產(chǎn)租賃、 執(zhí)照、蓋印合同、地役權(quán)和土地登記的法令制度等。動產(chǎn)的規(guī)范則落在知識產(chǎn)權(quán)、 公司法、 信托法和 商法等法律里。

  
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