畢業(yè)論文開題報告的模板
畢業(yè)論文開題報告的模板
開題報告作為畢業(yè)論文答辯委員會對學(xué)生答辯資格審查的依據(jù)材料之一,是指開題者對科研課題的一種文字說明材料，也是畢業(yè)論文中必不可少的一部分，下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的畢業(yè)論文開題報告的模板，希望你們喜歡。
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第一步、論文擬研究解決的問題
內(nèi)容要求：
明確提出論文所要解決的具體學(xué)術(shù)問題，也就是論文擬定的創(chuàng)新點。
明確指出國內(nèi)外文獻(xiàn)就這一問題已經(jīng)提出的觀點、結(jié)論、解決方法、階段性成果……
評述上述文獻(xiàn)研究成果的不足。
提出你的論文準(zhǔn)備論證的觀點或解決方法，簡述初步理由。
撰寫方法：
你的觀點或方法正是需要通過論文研究撰寫所要論證的核心內(nèi)容，提出和論證它是論文的目的和任務(wù)，因而并不是定論，研究中可能推翻，也可能得不出結(jié)果。開題報告的目的就是要請專家?guī)椭袛嗄闼岢龅膯栴}是否值得研究，你準(zhǔn)備論證的觀點方法是否能夠研究出來。
一般提出3或4個問題，可以是一個大問題下的幾個子問題，也可以是幾個并行的相關(guān)問題。
第二步、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀
內(nèi)容要求：列舉與論文擬研究解決的問題密切相關(guān)的前沿文獻(xiàn)。基于“論文擬研究解決的問題”提出，允許有部分內(nèi)容重復(fù)。
撰寫方法：只簡單評述與論文擬研究解決的問題密切相關(guān)的前沿文獻(xiàn)，其他相關(guān)文獻(xiàn)評述則在文獻(xiàn)綜述中評述。
第三步、論文研究的目的與意義
內(nèi)容要求：
簡介論文所研究問題的基本概念和背景。
簡單明了地指出論文所要研究解決的具體問題。
簡單闡述如果解決上述問題在學(xué)術(shù)上的推進(jìn)或作用。
基于“論文擬研究解決的問題”提出，允許有所重復(fù)。
第四步、論文研究主要內(nèi)容
容要求：初步提出整個論文的寫作大綱或內(nèi)容結(jié)構(gòu)。由此更能理解“論文擬研究解決的問題”不同于論文主要內(nèi)容，而是論文的目的與核心。
關(guān)于格式的論文范文
試論格式合同的效力
內(nèi)容摘要：格式合同已經(jīng)成為現(xiàn)代社會應(yīng)用最廣泛的合同形式之一，其正面和負(fù)面作用都不容忽視，我國需要加強對格式合同的法律規(guī)制，以保障交易公平，促進(jìn)經(jīng)濟穩(wěn)步發(fā)展。
關(guān)鍵詞：格式合同 規(guī)制 立法
格式合同的實質(zhì)，就是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，且在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式合同的產(chǎn)生是社會經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物，其發(fā)展是20世紀(jì)合同法發(fā)展的重要標(biāo)志之一。隨著我國市場經(jīng)濟體制的進(jìn)一步健全和完善，格式合同在我國經(jīng)濟生活領(lǐng)域中應(yīng)用的范圍越來越廣。本文擬就有關(guān)格式合同的幾個問題作一初步探討。
格式合同的法律特征
格式合同的出現(xiàn)是商品經(jīng)濟和合同制度發(fā)展的必然。它最早出現(xiàn)在19世紀(jì)的保險業(yè)和鐵路運輸業(yè)，20世紀(jì)20年代后廣泛適用于壟斷程度較高的公用事業(yè)領(lǐng)域，40年代后則盛行于幾乎所有的商業(yè)合同領(lǐng)域。在現(xiàn)代社會，格式合同已經(jīng)深入社會生活的各個方面，成為合同中的重要種類。作為一種特殊類型的合同，它一方面具有傳統(tǒng)合同的基本屬性，另一方面又具有一些新型的法律特征。格式合同的法律特征主要是：
合同主體地位的不平等性。格式合同中的提出者一般多為固定提供某種商品和服務(wù)的公用事業(yè)部門、企業(yè)和社會團(tuán)體等，他們進(jìn)行定式經(jīng)營，并在較大范圍內(nèi)具有專營或壟斷能力。相對人則多為廣大分散的消費者，具有不特定性。格式合同的提出者經(jīng)常利用其經(jīng)濟上或法律上較強的地位，將預(yù)先由其擬定的反映其單方意志的合同條款強加給相對人。
合同內(nèi)容的事先確定性和不可協(xié)商性。格式合同的內(nèi)容具有規(guī)格化和制度化的特點，它為公眾起草，在同等條件下適用于一切不特定的相對人，不因相對人的不同而不同。每份合同的差異僅僅是相對人姓名(名稱)和標(biāo)的數(shù)量的改變。與之締結(jié)合同的相對人只能對此表示全部接收或者全部不接受，而沒有就合同的個別條款進(jìn)行協(xié)商的余地。
合同適用范圍的廣泛性和持久性。因為格式合同形式固定，要約中包含了成立合同所需要的全部條款，所以一經(jīng)提出就具有很大的穩(wěn)定性和反復(fù)適用性。同時因為格式合同摒棄了傳統(tǒng)訂約過程中復(fù)雜的協(xié)商過程，又大大簡化了訂約程序，表現(xiàn)出一種締約上的高效性。
格式合同之優(yōu)勢與弊端
格式合同是現(xiàn)代化大生產(chǎn)重復(fù)生產(chǎn)和交易的產(chǎn)物，是社會經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求，它在現(xiàn)代社會之所以被廣泛應(yīng)用，應(yīng)歸因于它對現(xiàn)代社會所帶來的許多益處：
格式合同可以提高交易效益，降低交易成本。對于提供商品或服務(wù)的企業(yè)而言，由于其交易行為數(shù)額巨大且內(nèi)容重復(fù)，因此不可能與個別消費者逐一就合同內(nèi)容進(jìn)行磋商，而且也沒有這個必要。格式合同內(nèi)容上的格式化，以及要約方的特定性、承諾方的廣泛性的特點，使當(dāng)事人不須逐一協(xié)商而訂立合同，而由特定方對廣泛的相對人反復(fù)地使用同一合同條款。因此，它精簡了締約過程中復(fù)雜的要約承諾程序，節(jié)約了當(dāng)事人的時間、精力，加速了交易的進(jìn)行，降低了交易成本。
格式合同可以維護(hù)交易安全，有利于確定法律責(zé)任。格式合同往往是由本行業(yè)有經(jīng)驗的人士經(jīng)過多方討論制定的，能夠比較全面地明確權(quán)利義務(wù)及責(zé)任劃分，從而便于當(dāng)事人履約，減少糾紛的發(fā)生。同時，格式合同因其形式的標(biāo)準(zhǔn)化而確實保護(hù)了缺乏相關(guān)知識的一般消費者的利益，并且因其形式的固定而呈現(xiàn)一種強制的平等。
格式合同可以彌補法律規(guī)定的不足，為當(dāng)事人進(jìn)行新型交易提供可能性。隨著經(jīng)濟的迅速發(fā)展和科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步，許多新興的交易形態(tài)，如融資租賃、房屋預(yù)售、信用證、期貨交易開始在生活中出現(xiàn)，并且日益普遍。但是，由于立法往往落后于社會實踐，對于這些交易中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，法律并未作規(guī)定。新型合同當(dāng)事人，多利用格式合同來準(zhǔn)確規(guī)定合同的內(nèi)容。
應(yīng)該看到，格式合同盡管有上述積極作用，但其對社會公正價值的負(fù)面影響也日趨嚴(yán)重，不容忽視。由于格式合同往往是由經(jīng)濟上處于優(yōu)勢地位或者同類商品、同類服務(wù)的提供者均采用相同、類似內(nèi)容條款的情形，弱者一方只能無奈屈從于強者提供的合同條款。因此，格式合同在給現(xiàn)代社會帶來種種便利的同時，也存在許多不容忽視的缺陷：
格式合同相對人的合同自由受到極大的限制。正常情況下，合同的成立必須基于當(dāng)事人的合意，而格式合同條款都是由一方當(dāng)事人單方預(yù)先擬定的，相對方不參與條款的制定，更無法決定合同的內(nèi)容與形式。雖然從理論上講相對人仍然有締結(jié)與否的權(quán)利，但由于格式合同的條款擬定者處于壟斷地位或所從事同一商品、服務(wù)的經(jīng)營者都采用了相同的條款，這就使相對人選擇訂約對象的權(quán)利受到限制，甚至完全消失。另一方面，從形式上看，相對人自愿接受合同的拘束，并沒有受到任何強迫，但是這種自愿的背后卻是相對人沒有選擇自由。雙方當(dāng)事人立于對等地位進(jìn)行討價還價、自由協(xié)商訂立合同的情況幾乎消失了。
格式合同往往造成風(fēng)險分配的不公平。格式合同的擬定者往往確定不公平的條款來剝奪相對人在合同簽訂過程中的所擁有的選擇的權(quán)利。這既違背民法與合同法中合同簽訂的公平原則與誠實原則，損害了相對人的利益，同時不公平的合同條款也會導(dǎo)致風(fēng)險不合理的分配。這在締約條件不平等的基礎(chǔ)上又進(jìn)一步將合同向?qū)Ψ酵迫氩焕木车亍?/p>
格式合同之法律規(guī)制
格式合同在給現(xiàn)代社會帶來效率和便利的同時，也在日益威脅社會的公平與正義。正是因為格式合同在現(xiàn)實生活中的使用已極為普遍和廣泛，同廣大消費者的利益息息相關(guān)，因此，對格式合同進(jìn)行調(diào)整已是現(xiàn)代法制所面臨的一個重要課題。筆者認(rèn)為，今后應(yīng)不斷加強對格式合同的關(guān)注，綜合運用各種手段進(jìn)行調(diào)整，發(fā)揮其優(yōu)勢作用，消除其不良影響，從而保證社會經(jīng)濟健康有序地發(fā)展。具體而言，是指：
加強關(guān)于格式合同的特別立法。當(dāng)前許多國家如以色列、瑞典、丹麥、德國、法國、美國、英國、芬蘭、澳大利亞和荷蘭均采用特別立法的方式對格式合同進(jìn)行法律調(diào)整，比較起來，我國對格式合同第一次作出原則規(guī)定的法律是《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》，1999年5月頒布的《合同法》對格式合同進(jìn)一步作出了明確的規(guī)定。因而現(xiàn)實迫切需要我國在《合同法》的基礎(chǔ)上加強對格式合同的特別立法。
加強對格式合同的行政干預(yù)。這主要是通過政府行政權(quán)力對格式合同的內(nèi)容予以公法意義上的認(rèn)可、核準(zhǔn)和監(jiān)督。在對格式合同進(jìn)行調(diào)整的各種方法中，以行政干預(yù)為最早，但其實際功能卻最小。如鐵路部門所采用的各種客貨運輸格式合同由鐵道部批準(zhǔn)或直接由鐵道部制訂，郵電部門的情況也如此。但在我國目前政企尚未完全分離的情況下，行業(yè)保護(hù)主義仍然十分嚴(yán)重，其弊端也比較明顯。因此，我國對格式合同的行政管理應(yīng)由國務(wù)院統(tǒng)一為之。國務(wù)院可授權(quán)各經(jīng)濟管理部門如中國人民銀行、物價、工商、計量、審計等部門從事對格式合同的起草、審查和修訂工作。《合同法》規(guī)定了縣級以上各級人民政府工商行政管理部門為主要的合同管理部門，負(fù)責(zé)對合同的監(jiān)督，這說明我國行政機關(guān)是有權(quán)干預(yù)不公正格式合同的。對此法律應(yīng)該作出更加具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，我國可以采取事先審查與事后監(jiān)督相結(jié)合的行政管理制度。實現(xiàn)審查即指對特種行業(yè)的格式合同條款實行強制性的使用前行政審查，如與人民生活密切相關(guān)的行業(yè)。對于其他行業(yè)的格式合同，則可以實行事后監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)不平等條款立即發(fā)布禁令。
加強社會監(jiān)督與行業(yè)自律。我國的消費者協(xié)會是社會自治組織，其宗旨是對商品和服務(wù)進(jìn)行社會監(jiān)督。消費者協(xié)會在行使上述職能時應(yīng)該重視不公正格式合同大量存在的現(xiàn)象，切實履行監(jiān)督職責(zé)。對于消費者就不公正格式合同的起訴，更應(yīng)該提供法律上、經(jīng)濟上、道義上的幫助，甚至可以接受消費者委托，以委托代理人身份參加訴訟。同時還要加強行業(yè)自律，即各行業(yè)的行會組織對該行業(yè)所使用的格式合同進(jìn)行自行審查。
參考資料：
1.崔建遠(yuǎn)，《合同法》(修訂本)，北京，法律出版社，2000年4月第二版
2.王利明、崔建遠(yuǎn)，《合同法新論―總則》(修訂本)，北京，中國政法大學(xué)出版社，2000年3月修訂版
3.(英)阿蒂亞，程正康等譯，《合同法概論》，北京，法律出版社1982年版
摘要格式合同是一把“雙刃劍”,其盛行為社會生活帶來了諸多便利,也一度被強權(quán)者濫用而異化為剝削工具,如何規(guī)制格式合同的效力,限制強權(quán),保護(hù)弱者,至關(guān)重要。
關(guān)鍵詞格式合同契約自由效力
中圖分類號:D923.6文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-362-02
格式合同是指當(dāng)事人一方與不特定的多數(shù)人進(jìn)行交易而預(yù)先擬訂的,且不允許相對人對其內(nèi)容作任何變更的合同。人們對格式合同的關(guān)注是與對契約自由衰弱的關(guān)注聯(lián)系在一起的。�P根據(jù)英國著名的契約法學(xué)者阿狄亞的理論,契約自由的思想應(yīng)當(dāng)包括兩方面的含義:首先,契約是當(dāng)事人相互同意的結(jié)果;其次,契約是自由選擇的結(jié)果。�Q而格式合同的“相互同意”、“自由選擇”是狹隘的:就欲與格式合同使用者締結(jié)合同的當(dāng)事人而言,其權(quán)利常被限制在同意或者不同意之間作一選擇,而不能就合同的內(nèi)容提出協(xié)商;更由于優(yōu)勢經(jīng)濟實體往往又存在于壟斷行業(yè),選擇與誰締結(jié)合同,條款都是大同小異。因此,格式合同的出現(xiàn)和廣泛使用被認(rèn)為是導(dǎo)致古典契約自由理論崩潰的標(biāo)志性因素之一。如果認(rèn)為格式合同與契約自由原則的實質(zhì)含義相背離,那么格式合同被賦予法律效力的根據(jù)是什么呢?
一、承認(rèn)格式合同存在之依據(jù)
格式合同讓我們無法分析認(rèn)為它是建立在契約自由,至少不是單一的的契約自由的理論基礎(chǔ)之上,動搖了契約自由原則的穩(wěn)固地位。但是,無論人們的主觀評價如何,在客觀上,格式合同的廣泛使用無疑是19世紀(jì)以來合同法遇到的最重要的社會變化之一,也是合同法自身發(fā)展的重要標(biāo)志之一。�R顯然,否定普遍使用的格式合同來捍衛(wèi)傳統(tǒng)的契約法理論的做法是不合時宜的,而應(yīng)該以理性、科學(xué)的態(tài)度來分析對待。格式合同的產(chǎn)生不是偶然的,有其深刻的經(jīng)濟原因和社會背景。
(一)格式合同的產(chǎn)生與發(fā)展是社會經(jīng)濟發(fā)展的必然趨勢
格式合同伴隨社會經(jīng)濟的發(fā)展而產(chǎn)生。在簡單的商品經(jīng)濟時代,由于商品數(shù)量有限,沒有形成規(guī)模交易,合同當(dāng)事人的地位差異并不十分顯著,合同的內(nèi)容由當(dāng)事人具體協(xié)商,通過要約,反要約,再要約,達(dá)成一致意見,締結(jié)合同。到了自由資本主義階段,科技與生產(chǎn)力得到飛速發(fā)展,商品與生產(chǎn)資料得到一定的豐富,格式合同的產(chǎn)生有了物質(zhì)基礎(chǔ)。 合同自由成為合同賴以建立的理論基礎(chǔ),表現(xiàn)在法律上便是注重當(dāng)事人意思一致的內(nèi)容,而輕視意思表示的形式。合同自由被認(rèn)為是神圣不可侵犯的權(quán)利?！斗▏穹ǖ洹?134條第一款規(guī)定“依法成立的契約,在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)法律的效力。”壟斷資本主義階段,社會生產(chǎn)力與科學(xué)技術(shù)水平的大幅提高,壟斷性大企業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展,標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品生產(chǎn)系統(tǒng)形成,交易的締約、履行大量的發(fā)生并不斷的重復(fù),傳統(tǒng)的就交易內(nèi)容、風(fēng)險分配逐個協(xié)商的交易模式成為現(xiàn)代經(jīng)濟貿(mào)易高效速、低耗費的累贅,而契約內(nèi)容的標(biāo)準(zhǔn)化適應(yīng)了這一需要,格式合同便應(yīng)運而生并快速蔓延:19世紀(jì),保險業(yè)與鐵路運輸業(yè)開始出現(xiàn)了格式合同;20世紀(jì)20年代以后公用事業(yè)廣泛采用格式合同;40年代后,格式合同在商業(yè)領(lǐng)域盛行;隨著計算機技術(shù)的發(fā)展與廣泛應(yīng)用,網(wǎng)絡(luò)、電子商務(wù)時代的到來,網(wǎng)絡(luò)公司紛紛使用拆封合同和點擊合同?，F(xiàn)在,我們已經(jīng)生活在格式合同中了。
(二)契約自由原則是格式合同產(chǎn)生的法律基礎(chǔ)
雖然說格式合同的發(fā)展最終背離了契約自由原則的本來意義,但格式合同的法律基礎(chǔ)卻是契約自由。正是由于以任意性規(guī)范為主,以強制性規(guī)范為輔的契約自由原則在契約法上的核心地位,當(dāng)事人擁有了決定契約內(nèi)容的自由,被經(jīng)濟優(yōu)勢一方所利用,才使得格式合同的出現(xiàn)成為可能性。當(dāng)然,格式合同使用一方的趨利避害,對相對人的不公平也是相當(dāng)明顯的。但是,若這種因不公平而產(chǎn)生的風(fēng)險可能性被當(dāng)事人所預(yù)見,而當(dāng)事人相信可以避免風(fēng)險或者在權(quán)衡之下認(rèn)為可以獲得相應(yīng)的利益回報,自愿締結(jié)的合同,不能說它是違背了契約自由原則,更無必要對其進(jìn)行干預(yù)。相反的情形下,即當(dāng)事人預(yù)見到不利益,但因為壟斷的存在而別無選擇,扭曲了自愿締結(jié)的合同,是格式合同與契約自由原則的最尖銳的沖突,也涉及到合同的實質(zhì)正義的問題,各國對此所持的態(tài)度,只是在承認(rèn)其合法存在的前提下對其不合理的內(nèi)容進(jìn)行規(guī)制,并未從根本上否定其效力。
(三)節(jié)約交易成本是承認(rèn)格式合同效力的理論和現(xiàn)實依據(jù)
馬克思正確地認(rèn)識到了法律上層建筑的經(jīng)濟本質(zhì),開辟了對法律進(jìn)行經(jīng)濟分析的先河。隨著以“效益最大化”為核心的經(jīng)濟分析法學(xué)派正式形成,交易成本成為解釋法律制度的經(jīng)濟本質(zhì)及其演變過程的重要范疇。格式合同正是在節(jié)約交易成本,幫助社會成員安全、快捷、有序地進(jìn)行交往以及建立標(biāo)準(zhǔn)化和格式化的規(guī)則體系這一理念的影響下日趨繁榮。格式合同之節(jié)約交易成;其次,格式合同以專業(yè)化的視角比較全面的分配了合同風(fēng)險,減少合同糾紛,降低了處理違約情形的成本;再次,定式合同的使用者的利益最大化是肯定的,就相對人而言,“一視同仁”為其本的優(yōu)勢主要表現(xiàn)在:首先,格式合同簡化了交易程序,提高了交易速度,降低了談判成本和締約成本創(chuàng)造了相對公平的交易環(huán)境,也為其省去四處比較,討價還價的時間和精力。
二、我國格式合同效力的一般判斷標(biāo)準(zhǔn)
通過以上分析可以得出,格式合同的產(chǎn)生、存在與發(fā)展是必然與合理的,其效力依據(jù)充分。但是不等于說,凡是由當(dāng)事人一方預(yù)先擬訂的,與不特定的多數(shù)人進(jìn)行交易的格式合同都具有法律效力,也即合同的成立與生效的差別所在。由此引出的問題是:格式合同的效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么?筆者認(rèn)為,格式合同既屬合同范疇,首先應(yīng)當(dāng)符合合同生效的一般標(biāo)準(zhǔn)。
依據(jù)《民法通則》,特別是《合同法》第52條、53條的規(guī)定,合同的效力要件一般包括:一、締約人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力;二、締約人意思表示真實;三、合同內(nèi)容不得違反法律的強制性規(guī)定;四、合同必須具備法定的形式。
第一項,締約人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力,具體說來,完全民事行為能力人是締約的主要群體;限制民事行為能力人可以締結(jié)與其年齡、智力以及精神狀況相適應(yīng)的合同,其他由其法定代理人代理,或者征得其法定代理的人同意。但無民事行為能力人和限制民事行為能力人締結(jié)的純獲利的合同有效。
第二項,締約人意思表示真實,即締約人在自由的狀況下作出與其內(nèi)心意志一致的表示。從《合同法》涉及意思表示真實因素的規(guī)定來看, 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同,損害國家利益的當(dāng)然無效;因重大誤解訂立的合同以及一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同可變更或者撤銷。
第三項,格式合同的內(nèi)容不得違反法律強制性規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第58條第1款第5項規(guī)定,違反法律的民事行為為無效民事行為。《合同法》第52條第5項規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的,合同應(yīng)確認(rèn)無效。所謂法律的強制性規(guī)范,是指不依賴于當(dāng)事人意志而必須無條件適用的法律規(guī)范。此類規(guī)范僅依法定事由的發(fā)生而適用,內(nèi)容不以當(dāng)事人意志而改變。
第四項,合同必須具備法定的形式,一般合同有口頭與書面兩種形式,格式合同作為現(xiàn)實中普遍使用的特殊合同,一般是用明確的書面形式表述出來。
另外,民法基本原則也可作為判斷格式合同效力的補充依據(jù),在各國立法與司法實踐中,時常援引的是公序良俗、誠實信用和禁止權(quán)利濫用原則,具體到對格式合同的上,要求格式合同的內(nèi)容不得違反公共秩序與善良風(fēng)俗,要盡可能均衡各方當(dāng)事人的利益。
三、我國格式合同效力的具體判斷標(biāo)準(zhǔn)
合同生效的一般判斷標(biāo)準(zhǔn),只能從概括性的層面來把握格式合同的效力,對于司法實踐中判斷格式合同的效力的指導(dǎo)意義還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足。何種格式合同才能對相對人產(chǎn)生拘束力,即既能達(dá)到合理限制格式合同使用者權(quán)利濫用的目的,又能有效的保護(hù)相對人的合法權(quán)益,是格式合同需要解決的首要問題,也是緩和其與契約自由、契約公平與正義矛盾的有效途徑。在我國,對格式合同的規(guī)制在近幾年才被人們所認(rèn)識,但無論在立法、司法,還是行政規(guī)制方面都很薄弱。因此,借鑒國外關(guān)于格式合同效力認(rèn)定的成熟經(jīng)驗十分必要。
(一)我國關(guān)于格式合同效力認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定及不足
在我國,格式合同適用《民法通則》和《合同法》關(guān)于法律行為、合同的一般規(guī)定的情形在第二部分已作分析。關(guān)于格式合同效力的特別規(guī)定,主要集中在《合同法》、《消費者權(quán)益保護(hù)法》、《保險法》以及《海商法》等。具體說來:《合同法》第四十條規(guī)定:格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。
《消費者權(quán)益保護(hù)法》第24規(guī)定:經(jīng)營者不得以格式合同通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平不合理的規(guī)定,或者減輕免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等前款所列內(nèi)容的其內(nèi)容無效。
《保險法》第17條規(guī)定:保險合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責(zé)任免除條款的,保險人在訂立合同時,應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明,未明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力。
《海商法》第126條規(guī)定:海上旅客運輸合同中含有下列內(nèi)容之一的條款無效;1.免除乘運人對旅客應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。2.降低本章規(guī)定的乘運人責(zé)任限額。3.對本章規(guī)定的舉證責(zé)任作出相反的約定。4.限制旅客提出賠償請求的權(quán)利。
通過以上列舉,不難發(fā)現(xiàn),我國立法關(guān)于格式合同效力的規(guī)定至少存在以下兩方面的不足:其一,規(guī)定零散、不系統(tǒng),大多還停留在一般合同效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)的層面上,沒有形成關(guān)于格式合同的概括性、體系性的規(guī)定;其二,規(guī)定抽象,不易操作,如對消費者不公平不合理的規(guī)定的評價標(biāo)準(zhǔn)如何把握。
(二)其他國家對格式合同效力認(rèn)定上的相關(guān)規(guī)定與借鑒
鑒于格式合同存在的種種弊端,許多國家都認(rèn)識到只有在一般法之外,另行制定相關(guān)的特別法,才能達(dá)到有效的規(guī)制格式合同的目的。目前,以色列、瑞典、德國和英國都制定了規(guī)制不公平的格式合同的綜合立法,德國的《一般契約條款法》是其中的典范。綜觀其他國家對格式合同效力認(rèn)定方面的規(guī)定,以下幾個方面對我國有十分重要的借鑒意義。
1.關(guān)于格式合同的事先審核與事后控制制度。德國、日本對特定行業(yè)格式合同使用前必須進(jìn)行審核,審核通過后方能投入使用;法國和英國則對不公平的格式合同進(jìn)行事后監(jiān)督。事先審核由合同審核主管部門行使行政權(quán)力對合同的條款進(jìn)行審核,防止合同中出現(xiàn)“霸王條款”。事后控制是對格式合同中的“霸王條款”進(jìn)行修改以及對濫用者作出處罰。
2.關(guān)于“強行持續(xù)”程序。為了“強制”消費者慎重締約,可以借鑒法國的“強行持續(xù)”程序,限制受要約人的承諾。為避免消費者過早地被合同約束,沒有充分的時間權(quán)衡其利益,法國1971年7月12日71-556號法律規(guī)定,函授教育合同當(dāng)事人只有在收到合同文本6天后簽署該合同,才具有法律效力。表面上看,“強行持續(xù)”程序限制了當(dāng)事人的自由,而實際上,其與當(dāng)事人的反悔權(quán)是一致的,差別只在事前預(yù)防與事后救濟上。在涉及交易標(biāo)的比較重大的情況下,這一效力的限制程序值得借鑒。
3.關(guān)于對格式合同要約方式的限制。為了確保受要約人能更全面確切的了解合同的標(biāo)的和履行等事項,也是為了限制要約人利用格式合同蒙蔽相對人,在英國,《植物種類和種子法》、《肥料和飼料法》、《度量衡法》都規(guī)定,賣方必須向買方提供詳細(xì)的說明書和書面單據(jù),否則合同無效。
4.關(guān)于對格式合同無效情形的列舉。德國的1976年《標(biāo)準(zhǔn)合同條款法》的第一章的第二節(jié)分三個層次規(guī)定了格式合同中的無效條款:第 一,2項判斷格式合同無效的一般原則;第二,列舉了8項相對無效的格式合同條款;第三,列舉了15項絕對無效的格式合同條款。以色列1964年的《標(biāo)準(zhǔn)合同法》15條也列舉了9項可能無效的情形。該種對格式合同無效情形列舉的做法,不僅為司法實踐提供了可操作性的判斷標(biāo)準(zhǔn),也是對格式合同的制定者提出的明確限制。
總之,我國關(guān)于格式合同效力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)尚不成熟,完善之路任重道遠(yuǎn),既需要借鑒國外的成功經(jīng)驗,也需要立足我國的本土需要,更要求密切關(guān)注格式合同新的發(fā)展變化。
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