江蘇律師職稱論文發(fā)表刊物范文
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江蘇律師職稱論文發(fā)表刊物范文篇一
律師豁免與行業(yè)自律
【內(nèi)容摘要】根據(jù)聯(lián)合國第八屆預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會通過的《關(guān)于律師作用的基本原則》,以及《中華人民共和國律師法》第37條第二款規(guī)定的內(nèi)容,就律師豁免的基本含義、適用范圍進(jìn)行了探討和研究。對于與律師豁免相關(guān)的《刑法》第306條規(guī)定的律師“偽證罪”,從新的角度提出了予以取消的理由。同時,根據(jù)權(quán)利與義務(wù)對等原則,在確定律師豁免與建議取消《刑法》第306條的同時,也提出對律師豁免權(quán)加以限制的措施:即通過確立刑辯律師準(zhǔn)入制度,以及加強(qiáng)對違規(guī)律師的處罰力度,來提高律師行業(yè)管理水平,加強(qiáng)律師自律機(jī)制,提高刑辯律師的素質(zhì)與執(zhí)業(yè)能力,以適應(yīng)社會發(fā)展與刑事辯護(hù)工作的需要,保障刑事訴訟的正常進(jìn)行。
關(guān)于律師豁免的含義目前有兩種不同意見,一種意見認(rèn)為:律師豁免的含義僅指“律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究”(即2007年修訂的《中華人民共和國律師法》第37條第二款規(guī)定的內(nèi)容);另一種意見則認(rèn)為:律師豁免的含義不僅是指“律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究”,在庭審前的訴訟階段發(fā)表的代理、辯護(hù)意見,及向有關(guān)部門提交的訴訟文件,亦不受法律追究。筆者持第二種意見,理由主要是:
1、聯(lián)合國第八屆預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會通過的《關(guān)于律師作用的基本原則》第20條規(guī)定:“律師對于其書面或口頭辯護(hù)時所發(fā)表的有關(guān)言論或作為職責(zé)任務(wù)出現(xiàn)于某一法院、法庭或其他法律或行政當(dāng)局之前所發(fā)表的有關(guān)言論,應(yīng)享有民事和刑事豁免權(quán)”, 即包括庭審前的訴訟階段;
2、目前國外對律師豁免的規(guī)定也并不完全一致,有的國家如盧森堡刑法典第452條第1款規(guī)定:“在法庭上的發(fā)言或向法庭提交的訴訟文書,只要與訴訟或訴訟當(dāng)事人有關(guān),就不能對它提起任何刑事訴訟”;
3、我國《律師法》雖然目前僅規(guī)定了“律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究”的內(nèi)容,但并不表示他代表了律師豁免的全部內(nèi)容,他僅僅說明了律師在法庭上具有的言論豁免權(quán)。但是,從訴訟的角度說,律師豁免不僅僅可以理解為是律師享有的一種權(quán)利,更主要的他是律師辯護(hù)制度的重要組成部分,是訴訟公平的重要保障性措施之一。如果僅將律師豁免的內(nèi)容理解為《律師法》規(guī)定的“律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究”的話,那么筆者認(rèn)為他的意義雖然具有里程碑意義,即是我國第一次以法律的形式確定了律師豁免的相關(guān)內(nèi)容,但筆者也認(rèn)為,這種意義更多的是一種法律上的象征意義,體現(xiàn)了與聯(lián)合國第八屆預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會通過的《關(guān)于律師作用的基本原則》第20條的規(guī)定內(nèi)容進(jìn)行對接;
4、根據(jù)律師法規(guī)定:律師擔(dān)任辯護(hù)人的,其任務(wù)就是根據(jù)事實(shí)和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,以維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。因此,在司法實(shí)踐中,律師因在法庭上發(fā)表不當(dāng)言論而獲罪的情況少之又少,而更多的則是來自《刑法》第306條規(guī)定的“偽證罪”等。
關(guān)于《刑法》第306條規(guī)定的“偽證罪”,由于其與律師豁免有一定的關(guān)聯(lián),在實(shí)際中爭議極大,在此也有必要贅筆一敘。自從97年《刑法》第306條規(guī)定“偽證罪”以后,法學(xué)界特別是律師界要求取消這一規(guī)定的呼聲就一直不斷。當(dāng)然提出取消《刑法》第306條的規(guī)定的理由很多,但是,筆者認(rèn)為,至少從以下幾點(diǎn)可以說明這一規(guī)定不妥,應(yīng)予取消。這是因?yàn)椋?/p>
1、在刑法中,與律師主體相對應(yīng)的是司法工作人員,關(guān)于司法工作人員的犯罪刑法中也有規(guī)定,如徇私舞弊與枉法裁判罪等。眾所周知,司法工作人員的犯罪是對公權(quán)力的濫用,損害的是國家司法機(jī)關(guān)的聲譽(yù)和形象,理應(yīng)在刑法中予以規(guī)定與懲處。而律師行使辯護(hù)權(quán)則主要是基于對被告人個人合法權(quán)益的保護(hù),多種情況下是基于私權(quán)利的委托而存在,律師辯護(hù)權(quán)的行使也并不借助于任何國家權(quán)力。因此,不僅公權(quán)力與私權(quán)利性質(zhì)不同,而且法律上的對比懸殊很大,兩者不能等同而論;
2、律師與司法工作人員在一定程度上存在對立關(guān)系,而律師偽證罪的追訴與認(rèn)定又掌握在行使公權(quán)力的國家司法機(jī)關(guān)與司法人員手里,因此,這就不可避免地存在一種極不對等的制衡關(guān)系;
3、《刑法》第306條規(guī)定的律師偽證罪,是在《刑法》第307條規(guī)定的一般偽證罪基礎(chǔ)上疊加出來的特殊規(guī)定,容易造成法律上的負(fù)效應(yīng),不利于律師對辯護(hù)權(quán)的正常行使,也不利于促進(jìn)司法人員恪盡職守,把案件辦成鐵案的證據(jù)要求。
綜上,筆者認(rèn)為,《刑法》第306條規(guī)定的律師偽證罪有諸多不合理之處,應(yīng)予取消。同時,確定律師豁免與建議取消《刑法》第306條的規(guī)定,并不是說律師在刑事訴訟中享有特權(quán)了。我們認(rèn)為,確定律師豁免與建議取消《刑法》第306條的規(guī)定,可以使刑事訴訟的規(guī)則更加合理,更有利于促進(jìn)發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相與訴訟目的的實(shí)現(xiàn),促進(jìn)刑事訴訟的科學(xué)設(shè)置與科學(xué)發(fā)展,也在一定程度上順應(yīng)了世界法律發(fā)展的潮流。
同時,與規(guī)定律師豁免權(quán)相適應(yīng),我國法律與相關(guān)國家也都對如何平衡此權(quán)利做了限制性規(guī)定。我國《律師法》第37條第二款規(guī)定:“律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究。但是,發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重擾亂法庭秩序的言論除外。”國外有些國家,如法國在確立律師豁免權(quán)的同時,也規(guī)定律師不能利用這種豁免權(quán)作為不尊重法院和政府機(jī)關(guān)的理由,如果律師有不尊重法庭的行為,法院可以向檢察長反映, 由檢察長要求有關(guān)律師隸屬的律師協(xié)會理事會對該律師給予紀(jì)律懲戒處分。
筆者認(rèn)為,根據(jù)權(quán)利與義務(wù)對等原則,對律師豁免權(quán)加以適當(dāng)?shù)南拗撇粌H是合理的,也是十分必要的。同時,針對目前律師隊伍存在的一些執(zhí)業(yè)不規(guī)范等問題,律師的政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)確實(shí)還有待提升。特別是考慮到刑事案件的特殊性,他不僅涉及到當(dāng)事人的人身自由,死刑案件還涉及到人的生命,必須慎之又慎,來不得半點(diǎn)馬虎。從事刑事辯護(hù)的律師不僅責(zé)任重大,而且要求各方面的素質(zhì)相對很高,因此建議充分發(fā)揮律師協(xié)會的作用,采取必要措施,加強(qiáng)行業(yè)管理與自律,提高律師素質(zhì)與執(zhí)業(yè)能力,以適應(yīng)社會發(fā)展與刑事辯護(hù)工作的需要。具體建議為:
1、提高從事刑事辯護(hù)律師的準(zhǔn)入門檻,逐步實(shí)行刑辯律師的準(zhǔn)入制度。筆者認(rèn)為,鑒于刑事案件的特殊性,律師應(yīng)當(dāng)在執(zhí)業(yè)一段時間(可以考慮為3年或更長一些)以后,經(jīng)推薦進(jìn)行集中培訓(xùn),并經(jīng)考試、考核合格的,在簽署遵守刑事辯護(hù)紀(jì)律承諾書后,領(lǐng)取刑事辯護(hù)許可卡(該卡在簽署委托協(xié)議及辦理案件過程中應(yīng)向當(dāng)事人或家屬,以及有關(guān)部門出示),準(zhǔn)予從事刑事辯護(hù)工作。以確保刑事案件的辦案質(zhì)量和辦案效果,樹立辯護(hù)律師的良好形象,提高律師在社會上受尊重的地位;
2、對于律師在執(zhí)業(yè)過程中的違規(guī)行為,律師協(xié)會應(yīng)當(dāng)根據(jù)承諾書及行業(yè)管理相關(guān)規(guī)定對違規(guī)律師予以懲處,直至取消刑事辯護(hù)許可或執(zhí)業(yè)律師資格。司法部門也可對有違規(guī)行為的律師向有管轄權(quán)的律師協(xié)會提出懲處建議。對于律師在執(zhí)業(yè)過程中觸犯了《刑法》第307條規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法追究其刑事責(zé)任,并從重處罰。
【作者簡介】 第八屆北京市律師協(xié)會刑事訴訟法專業(yè)委員會委員 大成律師事務(wù)所合伙人律師
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