2018法考知識產(chǎn)權(quán)法必背之作品
2018年作為國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試元年，其考試內(nèi)容將有哪些變化，考試的命題思路是什么?下面是小編為大家整理的關(guān)于法考知識產(chǎn)權(quán)法必背之作品，我們一起來看下。
法考知識產(chǎn)權(quán)法必背之作品
何為作品
作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果(《著作權(quán)法實施條例》第2條)。
1.作品是一個人思想和情感的表達(dá)
版和自由地表達(dá)自己的思想和情感是一種與生俱來的神圣的權(quán)利，這是著作權(quán)與專利權(quán)最根本的區(qū)別，前者重在表達(dá)自我的思想，后者則是一種技術(shù)方案。
2.著作權(quán)不保護(hù)思想觀念，只保護(hù)思想觀念的表達(dá)方式
作品是對思想觀念的獨創(chuàng)性表達(dá)，思想觀念不是著作權(quán)的保護(hù)對象，但當(dāng)人通過獨創(chuàng)性的活動把這種思想變成一段文字的時候，這段文字構(gòu)成了作品。除此之外，人的創(chuàng)意、點子、思路、觀念、構(gòu)思、概念、原則、客觀事實都不屬于著作權(quán)的保護(hù)對象。
3.著作權(quán)是個人意志的成果
法律、法規(guī)，國家機關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文不適用《著作權(quán)法》，因為其體現(xiàn)的是國家和政府的意志，不屬于任何個人智力創(chuàng)作成果，故不能被個人獨自利用。
注意：若為私人獨創(chuàng)譯作而非官方譯文則可以享有著作權(quán)。
4.違禁作品是否受著作權(quán)保護(hù)
根據(jù)著作權(quán)自動取得原則，任何作品自創(chuàng)作完成之日起，都能依法自動取得著作權(quán)。如果著作權(quán)人以違反憲法和法律的方式行使著作權(quán)，或者作品的內(nèi)容違反憲法和法律，國家有權(quán)禁止該作品的出版和傳播。
違禁作品是一個事后概念，有待相關(guān)著作權(quán)管理部門或司法機關(guān)的認(rèn)定。一旦被認(rèn)定為違禁作品，作者擁有著作權(quán)，理論上也受著作權(quán)法的保護(hù)，但是著作權(quán)是無法行使的。
司法考試純干貨
知識產(chǎn)權(quán)
1.知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造性不體現(xiàn)在商標(biāo)權(quán)上。
2.著作權(quán)不強調(diào)地域性，由于自動保護(hù)，只要作品創(chuàng)作完成在所有的伯爾尼公約成員國都自動保護(hù)。因此，著作權(quán)的國際保護(hù)不是作者自己可以為的，而是通過國家間的條約公約實現(xiàn)的!
3. 知識產(chǎn)權(quán)會消滅，但是知識產(chǎn)權(quán)的客體――智力成果不會因為期限消滅。商標(biāo)權(quán)例外，不消滅。
4.TRIPS協(xié)議的主要內(nèi)容：
?、?明確知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)利，是民事權(quán)利;
?、?與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)范圍：例如版權(quán)和有關(guān)權(quán)利例如鄰接權(quán)，另外如商標(biāo)，包括了服務(wù)商標(biāo);地理標(biāo)志;工業(yè)品外觀設(shè)計專利;增加了集成電路布圖設(shè)計權(quán)以及未公開信息和植物新品種;
?、翘貏e是：集成電路不圖設(shè)計保護(hù)和植物新品種權(quán)以及未公開信息保護(hù)只在TRIPS中有。
5.著作作品的鄰接權(quán)不是著作權(quán)，而是和著作權(quán)相關(guān)的權(quán)利，不是在保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約中規(guī)定的，而是在1961年的《保護(hù)表演者、錄音制品制作者與廣播組織羅馬公約》中規(guī)定的。
6.國民待遇和權(quán)利獨立原則是巴黎公約和伯爾尼公約都有的原則;
著作權(quán)法
7.創(chuàng)作行為是事實行為，但不一定是合法行為，例如創(chuàng)作反動作品，不能視為作品。
8.僅著作權(quán)具有人身權(quán)屬性，其他知識產(chǎn)權(quán)不含有;著作權(quán)注重人身權(quán)的保護(hù);
9.著作作品獨創(chuàng)性和專利創(chuàng)造性不同：只要求獨自完成，不要求首創(chuàng)性，不同的人創(chuàng)作的作品完全相同也沒事;
10.作品只能是人創(chuàng)造的作品：大自然的杰作不是，例如九寨溝;
11.口述作品也是作品，比如連戰(zhàn)的北大即席演講，別人記載心里面也是;
12.盲文作品也是著作權(quán)保護(hù)的;
13.雜技藝術(shù)作品是新增加的;戲劇作品指的就是劇本，不是演出，因此它是文字作品。
14.新著作權(quán)法把建筑作品從美術(shù)作品中分立出來，單獨一類;
15.僅僅從攝像裝置反映，而沒有創(chuàng)意在里面的攝影不是美術(shù)作品，例如身份證的照片，銀行監(jiān)視系統(tǒng)的錄像等機械錄制的。
16.著作權(quán)法的適用范圍：法律法規(guī)的譯本不是官方譯本，可以適用該法產(chǎn)生著作權(quán);試卷是官方的文件，不可以適用著作權(quán)保護(hù);律師的代理詞適用，法官的判決書否;新聞聯(lián)播整體作為匯編作品是有著作權(quán)的，單一的新聞沒有;
17.注意：通用數(shù)表，要有通用二字，并非所有數(shù)表都不受保護(hù);
18.著作權(quán)主體里面：創(chuàng)作主體必須是直接產(chǎn)生作品者才行，咨詢、組織、輔助者不是;創(chuàng)作是事實行為，不需當(dāng)事人具有行為能力，兒童、神經(jīng)病也可以稱為作者;普通職務(wù)作品著作權(quán)權(quán)利屬于作者，單位兩年內(nèi)有優(yōu)先使用權(quán);
19.百科全書，辭書作品，教材由法人其他組織組織創(chuàng)作的也屬于特殊職務(wù)作品，除署名權(quán)以外都屬于單位享有;
特殊職務(wù)作品必須是但外額外安排創(chuàng)作，工資之外另外安排津貼，經(jīng)費，比如單位為了參加建國60周年慶，組織創(chuàng)作話劇，另外撥經(jīng)費，住賓館，單位監(jiān)督整個創(chuàng)作過程的才是特殊職務(wù)作品;否則在單位平時上班，領(lǐng)正常工資，創(chuàng)作的本職作品都是個人的!
20.演繹作品不存在職務(wù)作品之說，誰演繹就是誰的作品;但是要注意的是：演繹作品的作者不能禁止其他人也演繹這個作品;只有原作者有權(quán)禁止!
14.合作作品合作者有正當(dāng)理由可以阻止其他合作者的單獨使用，例如作品尚需要修改;單個合作者不能行使轉(zhuǎn)讓權(quán);
21.電影中的演員在電影中不享有作為作者的署名權(quán)，而是作為表演者的表明表演者身份的權(quán)利，它是一種鄰接權(quán)。
22.委托作品沒有約定的屬于被委托人，但是委托人可以免費使用，例外本人審閱定稿的署名文章屬于本人，例如胡錦濤同志的署名文章;以及自傳作品沒有約定的屬于自傳人物，例如希拉里的《在妓院生活的日子》。
23.作者不明的作品，只有作品是原件，且必須是合法持有人才享有除署名權(quán)以外的著作權(quán)。
24.外國人的著作權(quán)只要是伯爾尼的成員國民，我國給予自動保護(hù);如果不是，則其必須在伯爾尼的成員國有出版行為、在中國同時出版、或者在伯爾尼成員國同時出版，都可以獲得我國著作權(quán)法的保護(hù)?！巴瑫r”指30天內(nèi)。
著作權(quán)內(nèi)容
25.人身權(quán)里面，不發(fā)表和不署名、不許修改等也屬于權(quán)利的行使方式。
26.復(fù)制權(quán)中，新的著作權(quán)法規(guī)定：臨摹不再是復(fù)制的方式，不是侵權(quán)。出租權(quán)不是所有的作品都有，特殊類型作品例如電影、類似電影作品不能由非著作權(quán)人出租;圖書、VCD、DVD錄像帶的出租都是侵權(quán)行為，打開你買的盤：首先看到著作權(quán)聲明：禁止出租!即是你買的是正版的。
27.表演權(quán)屬于著作權(quán)人自己的，可以自己行使，也可以授權(quán)別人行使;例如英達(dá)自編自演的《我愛我家》;表演者權(quán)屬于鄰接權(quán)。
28.計算機軟件，包含軟件的硬件儀器例如手機的出租，不是出租軟件行為，不認(rèn)為是侵害軟件著作權(quán)，因為出租的主要標(biāo)的不是軟件。
29.公民創(chuàng)作的攝影作品、電影作品、或者類似電影作品是五十年還是終生加五十年的保護(hù)期?這一類就是五十年。不管是誰創(chuàng)作的。
30.只有表演者權(quán)有人身權(quán)屬性且不受時間限制，即表明身份的權(quán)利;其他鄰接權(quán)沒有人身權(quán)屬性。
合理使用
31.因為評論作品引用作品要適當(dāng)，何謂適當(dāng)，全文引用是可以的，(評論詩詞、《白話史記》就是，當(dāng)然要全文引用)。關(guān)鍵不是全文的問題，而是引用部分不能夠成其作品的主要部分和實質(zhì)部分。引用一萬字的小說，作出一百字的評論就是不適當(dāng)。
32.報紙、期刊、廣播電臺播放其他同類媒體播發(fā)的主題為政治、經(jīng)濟(jì)、宗教和時事性的作品可以合理使用，但是學(xué)術(shù)性的不可以，例如電視教學(xué)作品例如：《跟大山學(xué)英語》。
33.學(xué)術(shù)性會議講話不是公眾集會講話，不可以合理使用。
34.合理使用中的翻譯以及少量復(fù)制行為的主體必須是教學(xué)者和科研人員，學(xué)生不可以，因此學(xué)校復(fù)制資料供學(xué)生用就是侵害了著作權(quán)人的市場，如此就沒有人買了。
35.中國著作權(quán)主體的漢語作品翻譯為中國少數(shù)民族語言屬于合理使用，但只能在國內(nèi)發(fā)表。"四中全會"
36.任何人的任何形式已經(jīng)發(fā)表的作品被改成盲文都是合理使用的。但是再由盲文翻譯過來就要向原作者和盲人演繹者付費!
37.以上的合理使用規(guī)定都適用于鄰接權(quán)作品;與修改前的著作權(quán)法相比，合理使用的范圍大大縮小，鼓勵創(chuàng)作，獎勵創(chuàng)作，限制合理使用。
法定許可
38.九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃的例如高中大學(xué)和研究生教育都可以法定許可;
39.轉(zhuǎn)載摘編只能是從報刊到報刊、網(wǎng)絡(luò)，從網(wǎng)絡(luò)到報刊、網(wǎng)絡(luò)，主體只能是報刊網(wǎng)絡(luò)。
40.所有的法定許可，作者都可以聲明禁止;
41.錄像作品不可以法定許可，例如mtv;只有錄音制品可以法定許可;
42.錄音制品也只有廣播電臺、電視臺和錄音制品制作者可以被許可。
鄰接權(quán)：
43.專有出版權(quán)必須約定取得，由于出版行業(yè)屬于特許經(jīng)營的行業(yè)，因此著作權(quán)人的出版權(quán)必須通過授權(quán)出版社行使，自己不可能行使。
商標(biāo)法
商標(biāo)概述和種類
45.商標(biāo)在我國不可以是聲音和氣味(奧地利一個銀行就以金幣落地時的聲音作為商標(biāo)，暗示財源滾滾)和氣味(如有的國家的香水商標(biāo))，我國強調(diào)可視性。
46.服務(wù)商標(biāo)例如麥當(dāng)勞、肯德基、托福。托福告了新東方在其出版物上使用其商標(biāo)判賠500萬;
47.證明商標(biāo)是開放性的，注冊人自己不可以使用，因為注冊人是監(jiān)督組織，例如中華預(yù)防醫(yī)學(xué)會的商標(biāo);
48.集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)的申請人必須是法人;
49.新商標(biāo)法典型變化:1.保護(hù)立體商標(biāo);2.自然人可以申請了;3.商標(biāo)可以共有了(不過這和商標(biāo)的區(qū)別功能相矛盾);
商標(biāo)權(quán)的取得
50.商標(biāo)強制注冊的有煙草制品;
51.商標(biāo)的顯著性有：1.自始顯著，例如海爾和索尼，從來沒有過的標(biāo)志，獨一無二的，人們只知道是特定商品的標(biāo)志;2.使用顯著;例如耐克的：“對號”;兩面針;(之所以說它不顯著是因為大家都認(rèn)識，無法作區(qū)別商品之用，長期使用后才被人們區(qū)別)
52.商標(biāo)不可以侵害在先權(quán)利，如肖像權(quán)和美術(shù)作品著作權(quán)，外觀設(shè)計專利權(quán)。
53.商標(biāo)法11條(通用名稱、圖形、符號、產(chǎn)品的特點等)是不能作為商標(biāo)注冊的類型，反面告訴我們可以作為商標(biāo)使用，并且這些類型經(jīng)過長期使用取得顯著性時，仍然可以作為商標(biāo)注冊。通用名稱如果和其他文字結(jié)合可以注冊:例如雀巢咖啡，非常可樂，可以注冊;僅僅直接表明質(zhì)量、功能、用途的字眼不可以注冊，但是間接表明質(zhì)量功能的可以注冊，比如蜜蜂牌密封膠水，溜的滑牌涂改液就算合法;另外已經(jīng)取得顯著性的仍可以使用：汰漬洗衣粉黑又亮鞋油;三維標(biāo)志可以，但是僅僅由產(chǎn)品本身形狀產(chǎn)生的三位標(biāo)志不可以;例如三角牌內(nèi)褲，內(nèi)褲本來就是三角的，直筒型的是褲子。
54.商標(biāo)法10條列了不可以作為商標(biāo)是利用的類型，第一類增加了中央國家機關(guān)的建筑物和地點、名稱、圖型禁止;像中南海，天安門，大會堂，將來續(xù)展登記可能不再允許;第三類，政府間國際組織的旗幟鰴記，如果不易誤導(dǎo)公眾的，即使其不同意也可以注冊使用;第四類是增加的，官方標(biāo)記檢驗標(biāo)記不可以，但是經(jīng)過授權(quán)可以;例如CCC標(biāo)記，如果允許可以注冊;五類的紅新月為什么不和紅十字合并呢，都是衛(wèi)生組織的世界性標(biāo)志;六類，帶有民族歧視的例如黑人牙膏不可以是黑鬼牙膏，我國商標(biāo)局專門查處了它，要求其英文改寫為黑人的拼寫;七類，有害于社會主義道德風(fēng)尚的，山東青島工商局查處了未***二房白酒商標(biāo)。
55.地名不可以作為商標(biāo)的例外：1)有其他含義的：四川有個榮昌縣，榮昌有繁榮昌盛的含義，因此有了榮昌干洗，榮昌肛泰藥品;2)已經(jīng)注冊的，如青島啤酒;3)作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的;例如金華火腿，是一個集體商標(biāo);作為普通商標(biāo)的構(gòu)成部分商標(biāo)法也沒有禁止，如寧夏紅枸杞鮮果酒
56.他人馳名商標(biāo)禁止注冊的保護(hù)區(qū)別了該馳名商標(biāo)是否在我國注冊：⑴未注冊的，實行同類保護(hù)，只有在相同近似的商品上復(fù)制模仿的才禁止;⑵注冊了，實行跨類保護(hù)，在不相同、不近似的商品上也保護(hù)，例如索尼，用在潔廁靈上，導(dǎo)致人們印象變懷，雀巢咖啡注冊為痔瘡膏的商標(biāo)，人們一看見雀巢就會想起痔瘡，都會使持有人的利益可能受損，因此用在不同商品上也是侵權(quán);
商標(biāo)注冊申請
57.商標(biāo)申請的優(yōu)先權(quán)除了巴黎公約規(guī)定的優(yōu)先權(quán)外，多了一項:在中國政府舉辦的國際展覽會上展出的六個月內(nèi)不喪失優(yōu)先權(quán)。展出日就是優(yōu)先權(quán)日，占據(jù)了新穎性，優(yōu)先權(quán)日確定以后，就以優(yōu)先權(quán)日為申請日，這意義主要是對在先權(quán)利保護(hù)，確定誰最先，商標(biāo)注冊給誰;保護(hù)期則自核準(zhǔn)注冊之日起開始。
58.商標(biāo)初步審定并公告，三個月內(nèi)有否獲得商標(biāo)權(quán)?否;這期間任何人可以提出異議;
59.商標(biāo)申請駁回的，商標(biāo)局要書面通知申請人，可以向商標(biāo)評審委員會復(fù)議，不服的，可以向法院提起行政訴訟。改變了舊法行政復(fù)議程序的終局性;該行政訴訟的被告一定是商標(biāo)評審委員會。這和專利一樣，專利行政案件也是以專利復(fù)審委員會為被告的。該行政訴訟的受訴法院當(dāng)然也是北京市中級法院，因為被告是國家工商局嘛，被告住所地法院管轄嘛!
60.商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提出申請，自公告之日起生效;為了防止混淆，類似商品使用同一商標(biāo)的同時應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓，原來的商標(biāo)權(quán)許可合同對新的商標(biāo)權(quán)人繼續(xù)有效，買賣不破租賃的適用。
61.商標(biāo)的被許可人使用商標(biāo)應(yīng)當(dāng)表明被許可人身份、產(chǎn)品產(chǎn)地，以利于消費者區(qū)別是持有人生產(chǎn)，還是被許可人生產(chǎn)，例如可口可樂，有北京的，上海的，天津的;許可必須由許可人向商標(biāo)局備案，否則不具有對抗效力。商標(biāo)轉(zhuǎn)讓必須兩人同去登記，不登記不生效。
62.商標(biāo)續(xù)展在期滿前后6個月內(nèi)均可以進(jìn)行;但是要經(jīng)過商標(biāo)局核準(zhǔn)，如果不予核準(zhǔn)，則自此無效了：例如尼龍，是杜邦公司的商標(biāo)，但是因為長期使用成了該商品的通用名稱，因此續(xù)展時不予核準(zhǔn)了;
63.商標(biāo)的撤銷一定是已經(jīng)取得專用權(quán)。注意：有撤銷權(quán)的機關(guān)包括商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會;有權(quán)主張撤銷的可以是任何人;
商標(biāo)侵權(quán)
64.與專利一樣：善意使用構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)，但可以證明合法來源的，不再承擔(dān)賠償責(zé)任。
65.反向假冒：未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其***并還將該商品投放市場：例如：北京服裝二廠楓葉西褲，被新加坡鱷魚買來，撕下楓葉商標(biāo)，貼上鱷魚商標(biāo)，勝訴;經(jīng)過同意可以;
66.將他人的***做自己的產(chǎn)品名稱，企業(yè)名稱使用也是侵權(quán)行為：茅臺酒廠將貴州醇酒廠的貴州醇商標(biāo)作自己的產(chǎn)品名稱，武漢立邦將德國立邦的商標(biāo)作為自己的企業(yè)名稱使用都是侵權(quán)行為。
67.為侵犯他人***專用權(quán)行為提供倉儲運輸郵寄隱匿等便利條件的侵權(quán)行為特別強調(diào)一點：必須出于主觀故意。銷售商承擔(dān)的是無過錯責(zé)任;
68.即發(fā)侵權(quán)：即將實施或者正在實施但是損害后果尚未顯現(xiàn)出來，應(yīng)當(dāng)及時制止，這是新增加的保護(hù)措施。
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