公司重整與破產(chǎn)
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公司重整的概念
當(dāng)公司財(cái)務(wù)嚴(yán)重困難或有破產(chǎn)危險(xiǎn)時(shí)，為維護(hù)公司的存在和使之振興復(fù)蘇，并保護(hù)股東及公司債權(quán)人的利益，經(jīng)法院裁定而進(jìn)行的停業(yè)整頓，被稱為公司的重整。公司重整必須向法院提出申請(qǐng)。具有申請(qǐng)人資格的或者為本公司的連續(xù)6個(gè)月以上持有已發(fā)行股票10% 以上股份的股東，或者為擁有相當(dāng)于公司已發(fā)行股份總金額10% 以上的債權(quán)的公司債權(quán)人。
公司重整的特征
1、公司重整針對(duì)的債務(wù)人公司是指雖陷入嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，但具有重建更生可能的公司。
2、在公司重整過(guò)程中，債務(wù)人公司于其股東及其債權(quán)人的權(quán)利行使都要受到特定約束。
3、公司重整制度不僅惠及債務(wù)人公司，而且惠及債務(wù)人公司的股東和債權(quán)人。
4、公司重整制度的設(shè)計(jì)理念源于和諧共贏的公司社會(huì)責(zé)任理念。
公司重整與破產(chǎn)的異同解析
一、公司重整與破產(chǎn)的不同
1、程序目的相同。如果說(shuō)破產(chǎn)和解是對(duì)傳統(tǒng)破產(chǎn)法的第一次否定，那么破產(chǎn)重整則是對(duì)傳統(tǒng)破產(chǎn)法在更高層次上的背離和重塑。其目的均在破產(chǎn)清算程序之外，引進(jìn)破產(chǎn)預(yù)防的程序機(jī)制，從而使破產(chǎn)法在更大系統(tǒng)上臻于完善。因而從法律部門的性質(zhì)上看，破產(chǎn)和解法與破產(chǎn)重整法皆屬破產(chǎn)預(yù)防法的組成部分。
2、程序性質(zhì)相同。作為預(yù)防破產(chǎn)的法律程序，二者均在非訟的前提和狀態(tài)中伸展和延伸，因而均屬非訟事件范疇，均采取當(dāng)事人申請(qǐng)主義的程序啟動(dòng)原則，在法律規(guī)范不敷使用時(shí)，均可準(zhǔn)用民事訴訟法的規(guī)定。
3、均以意思自治原則為程序推進(jìn)的基礎(chǔ)，盡管在和解與重整中，法院行使司法裁量權(quán)的能動(dòng)性及其比重大小有所區(qū)別，和解之能否達(dá)成、重整之能否進(jìn)行，無(wú)不以當(dāng)事人及其他利害關(guān)系人的意思自治和共同合意為基礎(chǔ)。這部分取決于其非訟性質(zhì)，部分則是由于他們所調(diào)整的畢竟均屬私權(quán)關(guān)系的緣故。
二、但相同點(diǎn)是在相異點(diǎn)的背景下反襯出來(lái)的，二者在如下方面均有著不同
1、直接目的不同。盡管預(yù)防破產(chǎn)為二者所共同的終極目的，但在直接目的上二者顯有區(qū)別。破產(chǎn)和解是通過(guò)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的在調(diào)整來(lái)維持債務(wù)企業(yè)的法人人格于不墜，從而實(shí)現(xiàn)預(yù)防破產(chǎn)的目的，具有消極性和外在性的特點(diǎn);破產(chǎn)重整的目的則更深入一層，不僅在于消極地維持債務(wù)企業(yè)的法人人格，而且深入企業(yè)內(nèi)部，尋找其深層 “病因”，采取有效對(duì)策，從而使債務(wù)企業(yè)重獲健全的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能力，收取治標(biāo)與治本的雙重功效，因而具有積極性和內(nèi)在性的特點(diǎn)。
2、適用對(duì)象不同，破產(chǎn)和解的適用對(duì)象與破產(chǎn)清算的范圍一致，較之破產(chǎn)重整遠(yuǎn)為寬泛。除美國(guó)等極少數(shù)國(guó)家破產(chǎn)重整的適用對(duì)象，不僅包括公司，而且還包括合伙與個(gè)人外，多數(shù)國(guó)家的重整制度均以公司為對(duì)象嚴(yán)格其適用范圍。
3、申請(qǐng)權(quán)人不同。二者盡管同樣采取當(dāng)事人申請(qǐng)主義，但和解一般只有債務(wù)人才能成為申請(qǐng)權(quán)人，而重整理論上除債務(wù)人之外，具備一定條件的股東和債權(quán)人均有申請(qǐng)權(quán)。
4、利害關(guān)系不同。就維護(hù)的利益關(guān)系而言，和解程序是在債權(quán)人和債務(wù)人的對(duì)立狀態(tài)下進(jìn)行的，而從維護(hù)債權(quán)人利益為主;重整程序則是在債權(quán)人和債務(wù)人的同心協(xié)力狀態(tài)下進(jìn)行的，能夠?qū)鶛?quán)人和債務(wù)人雙方利益做到統(tǒng)籌兼顧。
5、合意的性質(zhì)和地位不同。和解與重整均以當(dāng)事人的合意為基礎(chǔ)，但和解程序中的合意乃是債權(quán)人與債務(wù)人之間成立的集體性和強(qiáng)制性契約，性質(zhì)上屬于合同行為;重整程序中的合意則是由債權(quán)人、債務(wù)人和其他利害關(guān)系人立于同一立場(chǎng)，本著同一目標(biāo)作出的意思表示，性質(zhì)上屬于共同行為。
公司破產(chǎn)重整程序中原股東權(quán)益的處理
一、公司破產(chǎn)重整中原股東權(quán)益處理的有關(guān)問(wèn)題
在公司重整程序中，債權(quán)計(jì)劃(主要是債權(quán)人債權(quán)的減讓)是重整計(jì)劃的前提，而股權(quán)重組計(jì)劃則是重整程序的核心，是重整能否獲得成功的關(guān)鍵。綜觀世界各國(guó)，公司重整程序中股權(quán)重組計(jì)劃達(dá)成的主要途徑有二：一是原股東與新的股權(quán)投資者協(xié)商達(dá)成合意;二是在無(wú)法達(dá)成合意的情況下，在法院主持下按照公平評(píng)估價(jià)格由股東大會(huì)通過(guò)決議增資擴(kuò)股來(lái)實(shí)現(xiàn)公司股權(quán)的重組。這兩種途徑都涉及到一個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題，就是公司股權(quán)價(jià)值的評(píng)估。
關(guān)于公司股權(quán)的價(jià)值，首先就涉及到破產(chǎn)法上的資不抵債(Insolvency)，即公司的資產(chǎn)凈值為負(fù)數(shù)。它在法律上的意義有三:第一，公司作為一個(gè)獨(dú)立法人的行為能力受到限制;第二，公司股份權(quán)益為負(fù)數(shù)，股權(quán)已經(jīng)被虛化;第三，公司債權(quán)人的意志將影響公司的命運(yùn)。
公司作為一個(gè)獨(dú)立法人的行為能力受到限制，是公司經(jīng)營(yíng)不善導(dǎo)致資不抵債的重要后果之一。從理論上說(shuō)，公司行為能力的約束分為兩個(gè)階段：第一階段是進(jìn)入破產(chǎn)程序或重組程序之前。在此階段，公司的行為能力受到相對(duì)限制，其所為的某些民事行為被法律評(píng)價(jià)為無(wú)效可撤銷的行為;第二階段是進(jìn)入破產(chǎn)程序或重組程序之后。在此階段，公司的行為能力受到絕對(duì)的限制，其結(jié)果是公司的行為能力或因公司破產(chǎn)或重組失敗而終止資不抵債的情況下股東對(duì)公司的現(xiàn)有資產(chǎn)已經(jīng)不享有任何利益，既不能主張自益權(quán)，也不享有共益權(quán)，而以自益權(quán)、共益權(quán)為實(shí)質(zhì)內(nèi)容的股權(quán)則因此而空殼化。
關(guān)于股權(quán)的性質(zhì)有多種觀點(diǎn)，但有一點(diǎn)是可以肯定的，即股權(quán)是一種復(fù)合權(quán)利，或曰一個(gè)權(quán)利束(a bundle of rights)，既包含利益請(qǐng)求權(quán)這種財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利(主要表現(xiàn)為自益權(quán))，也包括了解公司經(jīng)營(yíng)狀況、參與公司重大事項(xiàng)決策的非財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利(如知情權(quán)、表決權(quán)、派生訴訟提起權(quán)等等，主要表現(xiàn)為共益權(quán))。這兩種權(quán)利不是并列的，股東對(duì)公司的利益請(qǐng)求權(quán)是其知情權(quán)與表決權(quán)等非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利產(chǎn)生并行使的基礎(chǔ)和前提。股東將財(cái)產(chǎn)投資于公司，即對(duì)公司享有經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)以及公司清算之后的剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán)。為了保護(hù)股東得以順利行使這一財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，法律賦與其了解公司經(jīng)營(yíng)狀況、參與公司重大事項(xiàng)決策等非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，這些非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利因股權(quán)的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容而產(chǎn)生，亦以實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)權(quán)利為依歸。因此，當(dāng)股東將股權(quán)作為一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓之后，其非財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利亦隨之一起轉(zhuǎn)移。換言之，股東財(cái)產(chǎn)權(quán)利的喪失決定了其非財(cái)產(chǎn)權(quán)利的終止。資不抵債意味著所有股東集體性地對(duì)公司的利益請(qǐng)求權(quán)的虛化，因?yàn)榇藭r(shí)公司既無(wú)利潤(rùn)可供分配，若清算也不會(huì)有任何可歸屬于股東的剩余資產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)權(quán)利的虛化決定了以其為基礎(chǔ)和前提并與之共命運(yùn)的非財(cái)產(chǎn)權(quán)利的虛化，股東的股權(quán)于是只剩下一個(gè)空殼。
所謂公司債權(quán)人的意志將影響公司的命運(yùn)，是說(shuō)公司在支付不能的情況下，其能否繼續(xù)存在下去，主要決定于債權(quán)人的選擇。在正常狀態(tài)下，公司得自行決定公司事務(wù)，支配公司的財(cái)產(chǎn)，根據(jù)自己的意志為民事行為。但如前文所述，在資不抵債的時(shí)候，公司的行為能力受到了限制，因?yàn)楣救抠Y產(chǎn)的價(jià)值小于其須對(duì)外承擔(dān)的債務(wù)總額，使得債權(quán)人不能得到全額清償，因此，債權(quán)人對(duì)于公司現(xiàn)存的所有資產(chǎn)享有請(qǐng)求權(quán)。受債權(quán)人請(qǐng)求權(quán)的約束，公司須限制自己的行為，不得以自己的意志支配公司財(cái)產(chǎn)。此時(shí)，或是通過(guò)和解方式延緩、減讓債權(quán)，或是開始破產(chǎn)或重組程序。無(wú)論采取何種解決方式，重整公司股東權(quán)利的行使在很大程度上受到債權(quán)人的意志的左右。
因此，在重整計(jì)劃中，權(quán)利的調(diào)整，即債權(quán)的減讓與原股東股權(quán)的削減，是重整程序的題中應(yīng)有之義。債權(quán)人為挽救瀕于死亡的企業(yè)既已做出犧牲，權(quán)利已經(jīng)虛化或有虛化之虞的公司股東削減股權(quán)當(dāng)然更是義不容辭。這在英、美主要是通過(guò)原股東和新股權(quán)投資者之間協(xié)商合意達(dá)成的。也就是說(shuō)，法律一般只概括性的規(guī)定重整計(jì)劃可以做出的安排，至于如何達(dá)成這些安排，則主要是交由市場(chǎng)上理性的參與者根據(jù)商業(yè)判斷規(guī)則通過(guò)協(xié)商的方式完成。如美國(guó)聯(lián)邦破產(chǎn)法第1123條就規(guī)定，重整計(jì)劃可以削減任何種類的債權(quán)和股權(quán);其應(yīng)當(dāng)列明因計(jì)劃而受到削減的債權(quán)或股權(quán)的種類。一般而言，通過(guò)法院認(rèn)可的中介評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)重整公司的股東權(quán)益做出一個(gè)公平合理的估價(jià)，根據(jù)這一評(píng)估結(jié)果，股權(quán)重組的參與各方進(jìn)行協(xié)商和談判。此時(shí)，如果評(píng)估的結(jié)果是股東權(quán)益已經(jīng)完全為負(fù)的話，由于在破產(chǎn)清算的情況下股權(quán)投資將完全化為烏有，原股東出于理性的商事主體的考慮一般不會(huì)有不切實(shí)際的不合理的股權(quán)要求;而新股權(quán)投資者為了獲得原股東對(duì)股權(quán)重組安排的同意，一般也會(huì)做出一定的讓步，比如在新的股權(quán)安排下保留給原股東1—5%的股份。如果評(píng)估的結(jié)果是股東權(quán)益仍然為正的話，新股東一般也會(huì)在原股東現(xiàn)有股份折價(jià)的基礎(chǔ)上適當(dāng)增加其在新的股權(quán)安排下的股權(quán)份額。在以英美為代表的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家，這被認(rèn)為是最為合理和經(jīng)濟(jì)的安排。尤其是對(duì)原股東而言，在其股權(quán)面臨減少或完全喪失的情況下得到了一定的增值，這已經(jīng)是破產(chǎn)程序下的最優(yōu)結(jié)果，因而，一般會(huì)有自知之明，不會(huì)漫天要價(jià)，這被認(rèn)為是天經(jīng)地義、理所當(dāng)然的安排。
而在文化背景完全不同的東亞國(guó)家，情況則有所不同。除原股東與新的股權(quán)投資者協(xié)商達(dá)成合意的情況外，新股權(quán)投資者還可能更多地面臨原股東以同意股權(quán)重組計(jì)劃為籌碼試圖換取不合理的股權(quán)份額的情況。在這種情況下，往往難以達(dá)成雙方之間的合意，從而無(wú)法通過(guò)重整計(jì)劃，公司將難以實(shí)現(xiàn)通過(guò)重整本應(yīng)實(shí)現(xiàn)的多方利益共贏的局面，從而使得公司不可避免地走向破產(chǎn)清算，造成社會(huì)資源的極大浪費(fèi)。針對(duì)這種情況，東亞國(guó)家的破產(chǎn)法或公司重整法往往對(duì)破產(chǎn)重整程序中重整計(jì)劃的達(dá)成規(guī)定詳細(xì)的程序，如韓國(guó)公司重組法。在這種程序安排下，重整公司股權(quán)重組的過(guò)程實(shí)質(zhì)上就是一個(gè)增資擴(kuò)股的過(guò)程。根據(jù)法院認(rèn)可的中介評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)重整公司的股東權(quán)益做出的公平合理的評(píng)估結(jié)果，新股權(quán)投資者認(rèn)購(gòu)新股入股公司，原股權(quán)按照評(píng)估價(jià)值加以折價(jià)核算，從而實(shí)現(xiàn)公司股權(quán)的重組。
此外，各國(guó)(地區(qū))關(guān)于重整的立法也普遍存在對(duì)股東的表決權(quán)加以限制的情況，即在重整原因?yàn)橘Y不抵債的情況下，股東不享有表決權(quán)。如日本公司更生法第 129條規(guī)定:“股東得憑其所持有的股票參加重整程序。股東按其股票的數(shù)額，有相應(yīng)的表決權(quán)。公司有作為破產(chǎn)原因的事實(shí)時(shí)，股東無(wú)表決權(quán)。”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū) “公司法”第302條規(guī)定，對(duì)于重整計(jì)劃等事項(xiàng)，“公司無(wú)資本凈值時(shí)，股東組不得行使表決權(quán)”。正如上文所述，既然此時(shí)重整原因與破產(chǎn)原因相同，則股東對(duì)于公司已無(wú)任何利益請(qǐng)求權(quán)，依附于利益請(qǐng)求權(quán)的表決權(quán)亦不得行使，其股東權(quán)利已經(jīng)空殼化。
二、總結(jié)建議
基于上述原因，筆者認(rèn)為，為了實(shí)現(xiàn)重整制度應(yīng)有的價(jià)值目標(biāo)，在破產(chǎn)重整立法或有關(guān)司法解釋中明確重整公司股權(quán)重組計(jì)劃的實(shí)現(xiàn)方式非常必要，這同時(shí)也會(huì)減少或避免不必要的法律糾紛，從而在法律層面給參與重整的各方當(dāng)事人一個(gè)明確合理的預(yù)期，促進(jìn)重整程序的正常進(jìn)行，最終實(shí)現(xiàn)參與各方的多贏以及社會(huì)利益的共贏的良好局面。
鑒于在《破產(chǎn)法》草案(二審稿)中關(guān)于破產(chǎn)重整程序的規(guī)定中沒有特別對(duì)股權(quán)重組安排做出規(guī)定，這不利于重整計(jì)劃的制定和重整目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，因此，筆者建議，應(yīng)當(dāng)在《破產(chǎn)法》草案第七章“重整”第三節(jié)“重整計(jì)劃的制定和批準(zhǔn)”中增加有關(guān)股權(quán)重組方案的規(guī)定，或由最高人民法院日后出臺(tái)配套司法解釋加以規(guī)定。具體修改建議如下：債務(wù)人的出資人(股東)代表、擬對(duì)債務(wù)人進(jìn)行股權(quán)投資的投資者可以列席討論重整計(jì)劃草案中股權(quán)重組方案的債權(quán)人會(huì)議;股權(quán)重組方案應(yīng)當(dāng)根據(jù)對(duì)債務(wù)人股權(quán)的評(píng)估結(jié)果通過(guò)上述關(guān)系人的協(xié)商或者法定程序下的增資擴(kuò)股等方式實(shí)現(xiàn);對(duì)債務(wù)人的股權(quán)評(píng)估應(yīng)當(dāng)由人民法院認(rèn)可的中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行。
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