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律師案件代理方案

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  我國律師事務(wù)所組織正處在改制的關(guān)鍵時期,絕大多數(shù)律師事務(wù)所按照現(xiàn)代公司法原則的指引,正在探索依照公司制進(jìn)行治理的途徑。下面由學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的律師案件代理方案,希望大家喜歡。

  律師案件代理方案一

  律師代理刑事案件,維護(hù)的是當(dāng)事人的利益,對抗的是公訴人,有時還會受到對方當(dāng)事人的威脅。稍有不慎,就會招致一些意想不到的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。因此,需要律師接案時權(quán)衡利弊,在法律、政治、人情、道德之間合理定位,妥善行事。在此現(xiàn)結(jié)合實踐經(jīng)驗,略談一下幾點:

  一、刑事辯護(hù)需要嚴(yán)格遵守刑事訴訟等法律規(guī)定,少有不慎(例如一個眼神)將觸犯偽證罪的風(fēng)險,這會對刑辯律師帶來心理沖擊,既然律師代理刑事案件會有意想不到的風(fēng)險,那我們就應(yīng)該做好思想準(zhǔn)備和防范措施。有道是江湖險惡,明明明槍易躲,暗箭難防。但是無限風(fēng)光在險峰啊,越是優(yōu)秀的律師越敢于接大案要案。君不見,70年代給_辯護(hù)的馬克昌,逐漸成就了一代法學(xué)名家。楊礦生出現(xiàn)在刑辯法庭而見諸報端,而揚名四海。一定程度上為惡人辯護(hù)是社會法治文明的一種進(jìn)步標(biāo)志。所以,刑事代理還是大有可為的。我們所要做的是盡量與人為善,與鄰為伴。對遭受不法侵害的被害人要毫不吝惜地施以問候語同情。對各種殘暴行徑也不要橫加狡辯。我們只是在案件定性與量刑上進(jìn)行對抗,維護(hù)的是法律的尊嚴(yán)與正義。以防萬一,最好在做刑案時先武裝一下自己,譬如加入中國共產(chǎn)黨啊,往好處說是思想先進(jìn)的表現(xiàn),往世俗處想也可以算一個護(hù)身符,萬一有個閃失,也可抵擋一下。不過違法的事情我們自然不要去做。

  二、關(guān)于證人。律師會見證人是刑事訴訟中要格外小心的事情,說是大忌也不為過。雖然我國刑事訴訟法規(guī)定了律師在征得證人同意的情況下,可以向證人調(diào)查取證。但在實踐中應(yīng)該盡量避免如此行事,以防不測。如證人在法庭上突然改變證言,作為你調(diào)查而取得的證據(jù)就會成為律師的惡夢。鑒于此,如遇到需要有證人證言的場合,律師可以向法院申請證人出庭,在庭審中取得證言會是一種好的方式。既取得了證明效果,又避免了作偽證的法律風(fēng)險。

  三、關(guān)于證據(jù)材料。記住,作為代理人,辯護(hù)人的律師盡量不要碰證據(jù)原件!如有需要,大可復(fù)印了之。因為,證據(jù)原件涉及對案件的定性與量刑的關(guān)鍵環(huán)節(jié),一旦律師簽收而遺失,后果會很嚴(yán)重。

  四、關(guān)于在偵查階段的工作。犯罪嫌疑人自第一次被偵查人員訊問之日起,有委托律師為其提供法律咨詢,代為控告的權(quán)利。我們要以李莊案為戒,在會見犯罪嫌疑人時,可以為其提供法律咨詢,問詢有無刑訊逼供等事宜,萬不可授意犯罪嫌疑人做偽證。

  五、在法庭審理階段,在受理案件后極其認(rèn)真,明察秋毫,認(rèn)真鉆研案件材料。在主要事實清楚的情況下,確定罪的有無,從而設(shè)計庭審策略,在做有罪辯護(hù)的情況下,要和被告人事前溝通好,防止中途被告人突然翻供,引起法官對其認(rèn)罪態(tài)度情節(jié)負(fù)面影響。在庭審中要圍繞公訴人的證據(jù)三性進(jìn)行質(zhì)證,鑒定結(jié)論是否合法等進(jìn)行辯論。必要時申請鑒定人出庭,審查其資格是否達(dá)到法定要求,程序是否有瑕疵。條件具備的情況下,多方面打擊公訴人的論據(jù),使其觀點不攻自破,會收到良好的效果。

  六、關(guān)于辯護(hù)詞。辯護(hù)詞的寫法上要遵循以避實擊虛、趨利避害的原則。證據(jù)之間和諧統(tǒng)一,形成證據(jù)鏈。在此基礎(chǔ)上的法律文書,才能有說服力。此外辯護(hù)詞在提交法庭時間上也是有技巧的。有時要防止把案件關(guān)鍵點提前泄露給公訴人,讓其做好準(zhǔn)備,完善相關(guān)環(huán)節(jié),不利于辯護(hù)??梢钥紤]在辯護(hù)詞中引述與本案件相類似的最高法院的判例,以增強(qiáng)說服力。

  七、做好溝通工作。刑事訴訟中,律師要靈活變通,該協(xié)調(diào)的協(xié)調(diào),該配合的配合。不要把辯護(hù)人擺在公訴機(jī)關(guān)的對立面,這樣對案件的被告人也是不利的。當(dāng)然這并不是說沒有法律原則,一味的妥協(xié)。該堅持的還要堅持,對事不對人。對此我們要依法辦事,這也是實行法治的應(yīng)有之意。

  八、在代理有共同犯罪人的情況下,特別是你的當(dāng)事人還委托有國內(nèi)比較知名的律師時,在庭審訴訟中,要不卑不亢,沉著應(yīng)對。在該知名律師總結(jié)陳述完畢后,一定要善于找到他的疏漏與不周之處,加以補充陳述。顯得你恪盡職守的同時,會讓你小放光彩,使人難分伯仲。最主要的是,處處要讓你的當(dāng)事人覺得,請你代理這錢花的真值!做到這一點也許你已經(jīng)是個知名大律師了。

  律師案件代理方案二

  一、涉訴信訪案件由律師代理的重要意義

  2014年7月,7名上訪人員[①]因?qū)Ψ课莶疬w安置補償有異議,在2013至2014年間多次向各級信訪部門反映情況,2014年上半年兩度到中青報社尋求媒體關(guān)注未果,遂于第三次進(jìn)京上訪時實施了在中青報社門前集體喝農(nóng)藥的舉動,引發(fā)輿論廣泛關(guān)注。中國法學(xué)會行政法學(xué)研究會副會長、北京大學(xué)法學(xué)院教授姜明安認(rèn)為,這個事件反映出社會救濟(jì)渠道的不暢通,最后信訪人只有信訪,甚至用極端的方式解決問題。“這個事件不完全是信訪領(lǐng)域的問題。”一方面是司法的權(quán)威性不高,一方面是利益訴求的增長,兩者的矛盾造成信訪體系壓力倍增,不堪重負(fù)。大量原本應(yīng)當(dāng)通過司法最終解決的利益糾紛,進(jìn)入行政體系下的信訪通道,嚴(yán)重?fù)p害司法權(quán)威,導(dǎo)致惡性循環(huán)。

  隨著公民的法治意識的不斷提高,人民群眾越來越重視對自身權(quán)利的保護(hù),也越來越多人希望通過訴訟方式來維權(quán)。然而,當(dāng)訴訟結(jié)果對其不利時,部分當(dāng)事人不愿意申請再審或抗訴,而是采用信訪的方式來表達(dá)訴求,爭取自己期待的結(jié)果。這給司法機(jī)關(guān)與政府帶來了極大的壓力,甚至是對法律權(quán)威的挑戰(zhàn),他們信“訪”不信“法”的復(fù)雜心態(tài)和行為,給社會的正常管理秩序造成了沖擊,影響了社會的和諧穩(wěn)定。

  (一)涉訴信訪案件

  《涉法涉訴信訪案件終結(jié)辦法》第二條規(guī)定:“涉法涉訴信訪案件是指依法屬于人民法院、人民檢察院、公安部門和司法行政部門處理的信訪案件。”而《信訪條例》第二條規(guī)定:“本條例所稱信訪,是指公民、法人或者其他組織采用書信、電子郵件、傳真、電話、走訪等形式,向各級人民政府、縣級以上人民政府工作部門反映情況,提出建議、意見或者投訴請求,依法由有關(guān)行政機(jī)關(guān)處理的活動?!苯Y(jié)合兩個規(guī)定來看,涉訴信訪案件主要針對的是人民法院、人民檢察院、公安部門和司法行政部門,意味著這些部門處理的信訪案件一般都與法律相關(guān),一般都涉及到法律的理解與適用問題。這就對涉訴信訪案件的處理機(jī)關(guān)提出了更高的要求,對這些案件的處理更要兼顧法律效果和社會效果。

  但值得注意的是,涉訴信訪案件的上述定義范圍過窄,并未囊括涉仲裁案件。在實踐中涉仲裁案件,包括勞動仲裁和民商事仲裁案件,與普通訴訟案件一樣也可能產(chǎn)生信訪案件。對于“涉訴信訪案件”定義而言,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行擴(kuò)大解釋,不僅包括人民法院、人民檢察院、公安部門和司法行政部門處理的信訪案件,還應(yīng)當(dāng)包括勞動仲裁委員會、商事仲裁委員會等機(jī)構(gòu)處理的信訪案件。

  (二)涉訴信訪案件由律師代理的重要意義

  為了有效地引導(dǎo)信訪人正確運用法律賦予的權(quán)利和救濟(jì)途徑表達(dá)訴求,涉訴信訪案件由律師代理具有重要意義

  1、涉訴信訪案件由律師代理,是踐行依法治國方略的體現(xiàn)

  《中華人民共和國律師法》第一條規(guī)定:“為了完善律師制度,規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為,保障律師依法執(zhí)業(yè),發(fā)揮律師在社會主義法制建設(shè)中的作用,制定本法?!庇捎谏嬖V案件都涉及到了法律的理解與適用問題,律師參與信訪案件的解決,便于以法律人的身份與信訪人進(jìn)行平等交流與溝通,有利于維護(hù)法律的正確實施。律師代理涉訴信訪案件,有助于實現(xiàn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化,踐行依法治國重要方略。

  2、涉訴信訪案件由律師代理,促進(jìn)社會矛盾解決

  對于涉訴信訪案件,特別是涉訴信訪疑難案件,律師通過為案件信訪人提供法律咨詢、法制宣傳、案件代理等法律幫助服務(wù),對信訪人開展釋法析理,使信訪人充分理解相關(guān)法律法規(guī),理性表達(dá)訴求。律師在代理涉訴信訪案件的過程中為有關(guān)機(jī)關(guān)提供專業(yè)參考意見,促使案件辦理過程更加透徹明確,使信訪人的訴求渠道更加暢通,促進(jìn)社會矛盾的解決。

  3、律師在涉訴信訪案件處理中扮演著重要角色

  律師作為法律共同體的成員,在法律知識的擁有與維權(quán)技巧的掌握方面具有專業(yè)的優(yōu)勢。律師的專業(yè)優(yōu)勢是律師參與涉訴信訪案件的有利條件,由于律師行業(yè)屬于社會中介,律師身份中立,更容易與信訪人溝通交流,信訪人更愿意傾聽律師的專業(yè)意見。在涉訴案件的處理中,律師一方面依法為信訪人提供法律幫助,另一方面為案件的處理向有關(guān)機(jī)關(guān)提供專業(yè)法律意見,起到了橋梁作用,有利于推動涉訴信訪案件的高效解決。

  二、當(dāng)前落實涉訴信訪案件律師代理制度存在的問題

  作為處理當(dāng)前涉訴信訪案件、化解社會矛盾的重要舉措,《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》為落實涉訴信訪案件律師代理制度提供了指導(dǎo)性意見,但在具體實施方面,還存在一定的問題。

  (一)缺乏必要的資金支持,難以調(diào)動律師代理積極性

  《決定》規(guī)定“對聘不起律師的申訴人,納入法律援助范圍”,實際上是對經(jīng)濟(jì)困難的信訪人進(jìn)行政策上的傾斜,從經(jīng)濟(jì)上消除信訪人表達(dá)訴求的心理負(fù)擔(dān),保障信訪人的表達(dá)權(quán)和申訴權(quán)。但是,律師接受法律援助需要資金支持。雖然目前國家已經(jīng)給予法律援助工作一定的資金支持,但涉訴信訪案件的處理需要比普通案件更多的工作資源。從硬件上,律師代理法律援助的涉訴信訪案件需要一定的辦公場所、工作條件,律師需要交通、通訊等工作支出,更主要的是律師個人也需要一定的服務(wù)報酬。而且,這種資金需求是長期的、連續(xù)的,并非一兩次財政撥款就能一勞永逸。

  其中,有必要將律師代理法律援助的涉訴信訪案件由純義務(wù)無償性向義務(wù)性與有償性相結(jié)合的方向轉(zhuǎn)變。法律援助的涉訴信訪案件代理的主力是廣大執(zhí)業(yè)律師,而這部分群體一般沒有固定收入,需要通過發(fā)展業(yè)務(wù)維持生計,對于剛踏入社會的年輕律師來說情況更是如此。如果律師代理法律援助涉訴信訪案件是義務(wù)的、無償?shù)?,全憑律師回報社會的個人情操及服務(wù)意識維系難以久遠(yuǎn)發(fā)展。從現(xiàn)行的法律援助制度來看,律師擔(dān)任法律援助免除的是律師的報酬,而不是免除律師提供法律服務(wù)過程中的交通、通訊等費用支出。因此,雖然絕大多數(shù)執(zhí)業(yè)律師都有回饋社會、提供志愿服務(wù)的自覺,但是基于生存的需要,畢竟不可能投入大量的時間和精力在這項工作上,如果在提供這項工作過程中長期不能維持基本的支出和報酬,不能達(dá)到互利共盈的理想狀態(tài),久而久之積極性就會下降甚至消失。

  (二)缺乏系統(tǒng)的制度保障信訪人和律師的選擇權(quán)

  《決定》規(guī)定“對不服司法機(jī)關(guān)生效裁判、決定的申訴,逐步實行由律師代理制度”,從某種程度上看是強(qiáng)制律師代理涉訴信訪案件,目前這種強(qiáng)制代理模式具體由哪一個部門推動實施也尚未有定論。而涉及到“強(qiáng)制”,就不可避免地帶有一絲官方色彩,如何消除信訪人的抵觸防范心理,避免他們標(biāo)簽化地把“尋找律師”這一過程歸類于政府行為,是制度實施過程中亟待解決的關(guān)鍵問題。

  同時,《決定》又規(guī)定“對聘不起律師的申訴人,納入法律援助范圍”,對于法律援助律師的選擇,目前也缺乏配套的制度保障信訪人和律師的選擇權(quán)。信訪人在何種情況下屬于“聘不起律師”的范圍、接受法律援助的信訪人能否選擇律師、律師能否拒絕接受法律援助等問題將對制度施行的效果產(chǎn)生重大影響,目前尚未形成系統(tǒng)的制度解決這一系列問題。如果不能建立較為完善的制度保障信訪人和律師的選擇權(quán),將會阻礙信訪人與律師之間互信關(guān)系的建立,從而影響律師為信訪人提供法律服務(wù)的質(zhì)量,不利于涉訴信訪案件的解決,在一定程度上與制度設(shè)立的初衷相背離。

  (三)缺乏完善的甄選機(jī)制配置律師與具體涉訴信訪案件

  在實踐中,一方面,部分案件可能雖沒有經(jīng)濟(jì)的收益,但會給承辦律師事務(wù)所和律師帶來良好的聲譽,這一部分案件就會成為律師們爭相代理的資源;另一方面,部分案件可能不僅沒有經(jīng)濟(jì)的收益,可能還需要律師投入大量的精力進(jìn)行代理,也不會帶來一定的影響力,這一部分案件就會成為律師們互相推脫的“硬骨頭”。

  此外,由于律師專業(yè)水平和專長不同,如何使律師與具體涉訴信訪案件合理配置,讓“最擅長”的律師匹配具體的涉訴信訪案件是落實涉訴信訪案件律師代理制度亟待解決的問題。

  (四)缺乏公正的評價機(jī)制對律師代理成果進(jìn)行客觀評判

  2014年2月,司法部印發(fā)《關(guān)于推進(jìn)公共法律服務(wù)體系建設(shè)的意見》,提出推進(jìn)公共法律服務(wù)體系建設(shè),包括:為全民提供法律知識普及教育和法治文化活動;為經(jīng)濟(jì)困難和特殊案件當(dāng)事人提供法律援助;開展公益性法律顧問、法律咨詢、辯護(hù)、代理、公證、司法鑒定等法律服務(wù);預(yù)防和化解民間糾紛的人民調(diào)解活動等。律師代理涉訴信訪案件將納入公共法律服務(wù)體系中,目前針對公共法律服務(wù)方面仍缺乏公正的評價機(jī)制對律師代理成果進(jìn)行客觀評判,如何保證律師代理的質(zhì)量、發(fā)揮律師代理涉訴信訪案件的效果仍需要建立客觀公正和具體的評價機(jī)制。

  由于評價機(jī)制的缺失無法保證律師代理的質(zhì)量,特別是當(dāng)律師所承辦的涉訴信訪案件無法給律師帶來現(xiàn)實利益時,律師代理涉訴信訪案件的動力不足,無法達(dá)到良好的法律效果和社會效果,更無法發(fā)揮這項政策的優(yōu)越性。

  三、完善涉訴信訪案件律師代理制度的路徑[W用1]

  2014年1月,在中央政法工作會議上的講話中提到:“要處理好維穩(wěn)和維權(quán)的關(guān)系,要把群眾合理合法的利益訴求解決好,完善對維護(hù)群眾切身利益具有重大作用的制度,強(qiáng)化法律在化解矛盾中的權(quán)威地位,使群眾由衷感到權(quán)益受到了公平對待、利益得到了有效維護(hù)?!睘榱烁玫芈鋵崱吨泄仓醒腙P(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》的涉訴信訪案件律師代理制度,可以從以下幾個方面著手。

  (一)以政府采購保障涉訴信訪案件律師代理制度運作

  推行公共服務(wù)政府采購,是適應(yīng)基本公共服務(wù)提供方式改革的需要,作為簡政放權(quán)、轉(zhuǎn)變政府職能的一種方式,政府購買公共服務(wù),不僅有助于為政府減負(fù),而且激發(fā)了社會活力,成為政府提供優(yōu)質(zhì)公共服務(wù)新的有效方式。由于律師并不隸屬于地方政府或機(jī)關(guān)部門,因此可以在市場競價中通過購買政府法律服務(wù)的形式,以獲得合理的對價。為了更好地解決涉訴信訪案件代理制度的經(jīng)費保障制度,可以引入政府采購制度,從而激勵各方制度律師們積極做好涉訴案件的代理工作。同時,通過這種方式,能夠有效保障制度自身運行的經(jīng)費來源,提供一種可持續(xù)發(fā)展的市場收益模式和經(jīng)費保障機(jī)制。

  引入政府采購制度后,涉訴信訪案件律師代理制度就可以通過政府采購有關(guān)程序,以公平透明的方式確立律師的選用和有關(guān)的經(jīng)費項目。通過遴選讓最優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)解決涉訴信訪案件,更大地發(fā)揮制度作用,進(jìn)一步建立起信訪人和律師之間的信任關(guān)系,也切斷了滋生腐敗的路徑,保障了制度的可持續(xù)運行。

  (二)“中介超市”的建立體現(xiàn)律師代理的公平性

  2014年10月,廣東省惠州市公布《惠州市推廣“中介超市”工作實施方案》,惠州將通過在全市推廣“中介超市”,強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)管理,推進(jìn)行業(yè)自律體系建設(shè),優(yōu)化凈化惠州的營商環(huán)境。對于涉訴信訪案件來說,“中介超市”的出現(xiàn)將更好地解決部分涉訴信訪案件競爭問題,特別是某些可帶來經(jīng)濟(jì)利益或良好聲譽的涉訴信訪案件。律師事務(wù)所作為中介組織,加入到“中介超市”中,以其可視化的服務(wù)完成市場化,由信訪人自行選擇,這樣更能體現(xiàn)律師代理的公平性。

  除了惠州市,全國部分省市也陸續(xù)成立了“中介超市”,把涉及群眾辦事的各部門整合到一個“超市”當(dāng)中,這對于信訪人來說是一種更為便利表達(dá)訴求的地方,許多涉訴信訪案件在“超市”當(dāng)中得到解決,信訪人的訴求也能得到滿足。

  (三)出臺系統(tǒng)制度規(guī)范保障信訪人和律師的選擇權(quán)

  涉訴信訪案件律師代理制度源于《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》,但目前尚未出臺有關(guān)的配套性文件,尚不能很好地體現(xiàn)制度的導(dǎo)向性作用,也難以保障信訪人和律師的選擇權(quán)。制度的運行首先應(yīng)當(dāng)明確擴(kuò)大解釋“涉訴信訪案件”類型,增加涉勞動仲裁、商事仲裁案件,還需要對涉訴信訪案件律師代理制度的基本原則、人員構(gòu)成、準(zhǔn)入方式、退出機(jī)制、選擇機(jī)制、管理機(jī)構(gòu)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)和經(jīng)費保障等內(nèi)容予以明確。尤其是要明確代理律師的工作職責(zé)和指引、信訪人依法申訴的流程,使工作開展師出有名,并賦予更多的自主獨立性。

  通過出臺較為系統(tǒng)的制度規(guī)范,可以更加全面地構(gòu)建制度體系。特別是在確定信訪人在何種情況下屬于“聘不起律師”的范圍、指引信訪人如何選擇律師、律師在何種情況下可接受或拒絕代理等問題上,應(yīng)當(dāng)有較為系統(tǒng)的制度規(guī)范指導(dǎo)實踐,提高制度的可操作性。

  (四)以雙向選擇機(jī)制配置律師與具體涉訴信訪案件

  確立信訪人和律師之間的雙向選擇機(jī)制。一方面,可以參考仲裁委選取仲裁員的形式,建立律師數(shù)據(jù)庫,在公開的平臺律師的個人基本情況、業(yè)務(wù)專長、典型案例、經(jīng)驗實務(wù)等發(fā)布,供信訪人選擇;另一方面,在該公開的平臺上,信訪人也可以發(fā)布自己的法律服務(wù)需求、人員需求、支付對價等,供律師們“競標(biāo)”。在選擇階段,由信訪人自主選擇1-2位律師來作為起涉訴信訪案件代理人,被選擇的律師可以選擇是否承接該案件,只有雙方互選的情況下,方能確定案件的具體代理律師。這樣可以保障信訪人和代理律師之間更加合理地對接,也便于建立信訪人與律師之間的信任關(guān)系,從而推動涉訴信訪案件的解決。

  (五)建立責(zé)任和激勵機(jī)制促進(jìn)制度可持續(xù)發(fā)展

  為了增強(qiáng)律師代理涉訴信訪案件的責(zé)任感,可將涉訴信訪案件律師代理工作納入律師的年度考評述職工作中,對律師年度代理涉訴信訪案件的情況進(jìn)行總結(jié),公布取得良好法律效果和社會效果的典型案例,并對承辦優(yōu)秀律師予以公開表彰和獎勵。

  同樣的,應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的懲罰措施,對于律師在代理涉訴信訪案件中出現(xiàn)違法違規(guī)行為的,按照有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行處理并公開通報批評。還應(yīng)當(dāng)建立健全的責(zé)任追究制度,給承辦律師帶來一定勤勉工作的壓力,從而促進(jìn)制度的可持續(xù)發(fā)展。

  說:“要努力讓人民群眾在每一個司法案件中都感受到公平正義?!睙o論信訪人進(jìn)行信訪的原因是什么,建立涉訴信訪案件律師代理制度,正是期望通過律師代理的方式,使司法改革的成果、公平正義的理念深入每一個信訪人的內(nèi)心,讓人民群眾建立起對法律的信仰。

  律師案件代理方案篇三

  1、關(guān)于勝訴與敗訴的回答。

  一般說來,當(dāng)事人聘請律師代理民事訴訟案件,都是為了爭取有利于自己的訴訟結(jié)果,使自己的權(quán)益得到保護(hù),因此,在接待階段,當(dāng)事人往往會問:“我這官司能打贏嗎?”面對這樣的問題,回答時應(yīng)把握好兩個點:一是律師通過與當(dāng)事人談話了解案件情況后所做的判斷只是初步的判斷;二是在當(dāng)前的司法環(huán)境中,個案的處理結(jié)果往往會受許多因素的制約,比如認(rèn)識因素、權(quán)力因素、不正之風(fēng)的因素、人性因素等等。由于這些問題的存在,面對當(dāng)事人的詢問,律師可以選擇的回答:“如果你所陳述的情況是事實,根據(jù)現(xiàn)有的材料,這個官司從法律的角度講應(yīng)該是一個勝訴(或敗訴)的官司”。這種回答有進(jìn)有退。這不叫圓滑,而是實事求是。

  2、關(guān)于案件分析度的把握。

  在接待當(dāng)事人過程中,對律師而言往往存在一個兩難的問題:如果將案情分析得很透,當(dāng)事人有可能不再愿意花錢聘請律師,律師等于白勞動了一場;如果分析得不透,當(dāng)事人則又可能認(rèn)為律師沒水平,也不會聘請。面對這樣一個兩難問題,律師應(yīng)針對不同情況采取不同的方法,比如說一個案件僅涉及一個知識點,在沒有理由相信當(dāng)事人會聘請律師的情況下,不必去告知當(dāng)事人這個知識點的出處,而應(yīng)有所保留,這不是什么不負(fù)責(zé),也不違反職業(yè)道德,這是對自己知識的一種最起碼的尊重;如果一個案件涉及的知識點很多,比如在一個案件既涉及到合同的無效,又涉及訴訟時效,還涉及到保證責(zé)任的歸屬,可以就一個論點給當(dāng)事人以詳盡的論證,其他論點則可不予論證,這樣既可使當(dāng)事人對律師的能力產(chǎn)生信任,又可防止律師的知識被別人無償?shù)卣加?。這里應(yīng)該有一種意識,如果一個律師不能有效的保護(hù)自己,他就難以有效的保護(hù)委托人。

  3、關(guān)于是否接受委托。

  當(dāng)事人有選擇律師的權(quán)利,律師也有選擇案件的權(quán)利。當(dāng)律師對案件的結(jié)果有了初步判斷時,就應(yīng)考慮是否接受委托。這種考慮,就是對案件的選擇。實踐中,有些律師為了爭取案源,往往不考慮案件的審理結(jié)果是否會有利于自己的當(dāng)事人,不考慮自己代理之后在庭審過程中是否會有話可說,而是一味地接受委托。我們認(rèn)為這種做法不妥。因為這固然可以爭得一個案源,爭得一個創(chuàng)收的機(jī)會,但其負(fù)面的作用也是顯而易見的。它不僅會使律師在接受委托后感到十分為難——因為當(dāng)事人本身就無有利于自己的證據(jù),而且還會使律師在庭審時陷入極為被動的局面——因為律師沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)維護(hù)委托人的合法權(quán)益。更為嚴(yán)重的是,在代理失敗后,委托人會在有意或無意的情況下向別人提到這個律師的不負(fù)責(zé)和無能。這無疑會使該律師的職業(yè)形象在一定的范圍內(nèi)受到損害,而且這個“一定的范圍”是在不停地變動著,并且一定是呈擴(kuò)大趨勢。所以,某些情況下謝絕委托,固然可能會影響律師的收入,但從長遠(yuǎn)看,則會最終有益于樹立律師良好的職業(yè)形象,而這一無形資產(chǎn),必然會創(chuàng)造出更多的有形資產(chǎn)增加的機(jī)率。

  4、提出代理費用以及收費標(biāo)準(zhǔn)。

  在當(dāng)事人愿意委托而律師也表示接受委托的情況下,律師就可以按照有關(guān)規(guī)定根據(jù)案件情況和當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況提出代理費用的標(biāo)準(zhǔn)和收取方法。這在理論上很容易解決而在實踐中又很難操作。因為律師收取代理費如果超過了當(dāng)事人的心理承受力,他就可能不會委托;如果收費太低,律師則會有許多心理失衡,這種失衡又可能會影響律師的工作。作為律師,為了保護(hù)自己的合法權(quán)益,應(yīng)針對案件的不同情況和當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況,合理地提出具體的收費標(biāo)準(zhǔn)和方法,只有合理,才能為當(dāng)事人所接受,也只有合理,才能保持自己心理的平衡。

  從現(xiàn)行的收費方法看,大致有四種:一是按司法行政管理部門和物價行政管理部門規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)收;二是協(xié)商收費,即由律師和當(dāng)事人根據(jù)案件的難易程度及律師代理這一案件可能付出的勞動量,再加上當(dāng)事人自身的經(jīng)濟(jì)狀況來確定當(dāng)事人應(yīng)繳納的代理費數(shù)額;三是風(fēng)險代理,即律師只有在其所代理的案件勝訴后或執(zhí)行后,才能獲得代理費;四是協(xié)商收費加風(fēng)險代理,即先交一部分代理費,這部分代理費不管訴訟結(jié)果如何都不退,然后再約定按勝訴標(biāo)的的一定比例收取代理費。第四種方法一般適用于標(biāo)的數(shù)額大,但當(dāng)事人又經(jīng)濟(jì)困難的情況。這種方式的好處是:即在一定程度保護(hù)了律師的勞動,又不增加當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān),而且還增加了律師的責(zé)任感。

  二、準(zhǔn)備階段

  (一)閱卷階段

  律師接受委托前所了解的案情,往往只是己方當(dāng)事人陳述及其所提交的證據(jù)材料,盡管這些陳述和材料可能是真實的,但同時也極有可能是不全面的。因此,在接受委托后,律師就應(yīng)當(dāng)盡快全面了解案情,這是做好案件代理最基礎(chǔ)的工作。要想迅速而全面地了解案情,到受案法院查閱卷宗是一種極為有效的方法。在此應(yīng)把握好以下幾個問題:

  1、盡力了解受案法院和承辦法官的品格,力爭建立良好的第一職業(yè)形象。

  法院是由若干個自然人組成的法人。而無論是法人,還是其中的自然人本人,都會有自己的一些獨特的品格,比如說有些法官熱情,有些法官冷漠,有些法官愿意依法同律師交換意見,有些法官則對律師代理抱有成見,有些法官善于聽取不同的見解,有些法官則固執(zhí)己見等等,這是法官的一些個體品格。不同的法院也往往有不同的品格,比如有些法院重視律師的代理意見,有些法院則置律師的代理意見于不顧,有些法院對律師的閱卷安排得很得體,有些法院對律師的接待則很生硬,甚至根本沒有閱卷地方。由于存在這些情況,律師在接受委托后,就應(yīng)設(shè)法了解受案法院和承辦法官的不同品格,并在了解的基礎(chǔ)上力爭在閱卷階段給承辦法院及受案法院樹立一個良好的職業(yè)形象,這也就是通常說的“第一印象”。和法官第一次打交道,不僅應(yīng)有得體的外在形象,還應(yīng)注意展示律師的內(nèi)在氣質(zhì),比如用專注認(rèn)真的閱卷精神讓法官感受律師的認(rèn)真和執(zhí)著。

  2、用全方位的法律意識進(jìn)行閱卷,從中發(fā)現(xiàn)對己方有利和不利的證據(jù)材料。

  閱卷的過程,不僅是一個全面了解案情的過程,同時也是一個法律判斷的過程。在閱卷的同時,律師應(yīng)有全方位的法律意識,并用此法律意識對有關(guān)材料的法律價值作出判斷。對于卷宗中有利于己方當(dāng)事人和不利于己方當(dāng)事人的材料都應(yīng)給予充分的重視。對于有利的材料,應(yīng)重點審查該材料是否形成了證據(jù)鏈,是否還需進(jìn)一步地補充和完善;對于不利于己方當(dāng)事人的材料,律師更應(yīng)給予充分的重視,一方面應(yīng)詢問自己的當(dāng)事人,讓其說明這份材料形成的真實情況,另一方面應(yīng)設(shè)法找出這份材料的形成瑕疵、內(nèi)容瑕疵、時間瑕疵及與其他證據(jù)無法印證的瑕疵,從而依據(jù)事實和法律否認(rèn)這份材料的證明效力。

  在閱卷方面,有兩種傾向是必須注意避免的:一是不管材料有無法律價值,全面地抄錄;二是只是看看卷宗,而不進(jìn)行必要的摘抄。前種方法說明律師的判斷力不夠敏銳,后一種方法則說明律師的代理態(tài)度不夠認(rèn)真。許多當(dāng)事人不了解法律規(guī)定和訴訟的要求,往往將大量沒有法律價值的材料遞交給法院。比如在一起工程合同糾紛中,雙方當(dāng)事人已經(jīng)就工程款達(dá)成了三次協(xié)議,在工程款數(shù)額上沒有爭議,只是在付款時間上有爭議,而卷宗中卻附了很多諸如工程預(yù)算書、工程決算書、會審圖紙、變更通知單、停水停電簽證單等沒有訴訟價值的材料。對這些材料,律師大可不必再去抄錄。當(dāng)然,現(xiàn)在許多法院允許律師復(fù)印卷宗材料,即使如此,也存在一個對材料法律價值的判斷問題。

  (二)調(diào)查階段

  在民事訴訟中,很多案件當(dāng)事人各方之所以發(fā)生爭執(zhí),其焦點就是在案件事實本身,即各方當(dāng)事人所陳述的案件事實各不相同。在此類案件中,調(diào)查取證工作做得如何就成為案件代理成敗的關(guān)鍵,尤其是在強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人舉證的民事訴訟機(jī)制中,這一環(huán)節(jié)就顯得更為重要。為了搞好調(diào)查,使所取證據(jù)具有法律價值,應(yīng)著重把握好下列幾個點:

  1、認(rèn)真分析現(xiàn)有材料,從中發(fā)現(xiàn)爭執(zhí)焦點,并據(jù)此確定調(diào)查方向。

  調(diào)查應(yīng)有一定的目的性,而要做到這一點,就必須準(zhǔn)確地確定調(diào)查方位。如何確定調(diào)查的方位呢?應(yīng)該利用現(xiàn)有的材料(包括當(dāng)事人提供的材料和法院卷宗的材料),從中發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人在事實方面爭執(zhí)的焦點。只有準(zhǔn)確地判斷出爭執(zhí)焦點,才能準(zhǔn)確地確定調(diào)查方位,也才能使所取之證具有明顯的法律價值。實踐中,有些律師很不注意調(diào)查方位的確定,而是接到案件后東奔西跑,風(fēng)餐露宿,甚是辛苦,讓當(dāng)事人也甚是感動,結(jié)果呢?材料收集了一大堆,拿到法庭上用時,很多都是沒有法律價值的,對案件的處理沒有絲毫的影響,造成取證成本與取證效益的極大反差,這種傾向是應(yīng)當(dāng)加以避免的。

  2、了解被調(diào)查對象的基本情況,確立相應(yīng)的調(diào)查預(yù)案。

  我們必須面對一個現(xiàn)實:在我國司法尚不注重追究民事訴訟偽證人責(zé)任的情況下,在律師并無強(qiáng)制證人作證權(quán)力的情況下,一項調(diào)查任務(wù)能否完成,從某種程度上講,其主動權(quán)并不是掌握在律師手中,而恰恰是掌握在證人手中。這樣的現(xiàn)實,使得每一個從事調(diào)查取證的律師必須認(rèn)真而盡力地了解被調(diào)查對象的情況,包括姓名、性別、住所、學(xué)歷、性格、品格、修養(yǎng)、愛好等等,并在此基礎(chǔ)上確立出相應(yīng)的調(diào)查預(yù)案,比如是到其辦公室調(diào)查,還是到其家中調(diào)查,是讓委托人跟他約好時間,還是突然襲擊,是居高臨下,還是朋友式的談話等等,都要事先做出考慮和安排。惟有此才能做到事半功倍,才能收集到相應(yīng)的證據(jù)以支持自己觀點的成立。比如,對那種“吃軟不吃硬”所謂“順毛驢”的人,在調(diào)查時間安排上就應(yīng)體現(xiàn)出對他生活習(xí)慣的尊重,也不妨給他戴些高帽;再如到農(nóng)民家中調(diào)查,發(fā)現(xiàn)凳子上落滿了灰,千萬不能去擦,否則,就可能拉大律師與證人的心理距離,他就可能不相信律師,而不愿意與律師交流了。

  3、見到被調(diào)查人之前就將調(diào)查筆錄的首部填寫好。

  調(diào)查筆錄的首部包括被調(diào)查人的基本情況,如果調(diào)查之前就知道,就應(yīng)該在開始調(diào)查之前就寫好,如果調(diào)查之前不知道,也不要用一問一答的方式問,不要用一問一答的方式記。這樣做的原因有兩個,一是談話一開始就記錄,會加劇被調(diào)查人的緊張情緒;二是可以贏得更多的記錄正文時間。

  (三)擬訂代理的初步意見,并設(shè)計庭審方案

  在對案件事實有了基本了解之后,就要對法律適用進(jìn)行分析論證,并確定論辯角度。確定論辯角度是指確定某個案件的論辯切入點,比如是從事實方面進(jìn)行論辯,還是從法律適用方面進(jìn)行論辯,抑或從程序方面進(jìn)行論辯,或者幾方面都要進(jìn)行論辯等等。不同類型的案件或者同一類型的不同案件,其案件情況不同,論辯的角度應(yīng)有所差別。之后還要確定辯論的主要觀點、辯論策略、撰寫書面辯論材料等等。如,確定論辯策略是指根據(jù)案件的基本情況、辯論各方的基本情況以及辯論各方對案件的基本認(rèn)識和對可能出現(xiàn)的案件結(jié)果的態(tài)度、案件裁判人員的素養(yǎng)和對案件的傾向意見等等情況,擬定論辯的風(fēng)格或論辯基調(diào)、論辯觀點的順序安排、己方參與論辯人員的配合、對法庭可能出現(xiàn)的各種情況的對策以及各種論辯方法的準(zhǔn)備等等工作。辯論策略有很多,律師應(yīng)該賢淑掌握,才能靈活運用。

  
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