學(xué)習(xí)啦：在建設(shè)工程類合同訂立階段我們該注意些什么呢?下面小編給大家分享了有關(guān)合同訂立階段法務(wù)風(fēng)控的相關(guān)知識，一起來看看吧!

　　引言

　　由于很多朋友對基本的法務(wù)知識不掌握、概念混淆，導(dǎo)致在合同訂立階段忽視了很多細節(jié)，埋下了隱形炸彈。眾所周知，在民商事行為中，合同是解決一切爭議糾紛的基礎(chǔ)，條款約定至關(guān)重要，結(jié)合接觸過的案例，筆者給朋友們談?wù)労贤喠㈦A段的法務(wù)風(fēng)控。( 本文共2510字，讀完約需7分鐘) ――竇汝良

　　一、訂立合同的主體單位名稱準確，一個字也不能錯，否則，若將來發(fā)生爭議，對責任主體認定方面可能出現(xiàn)問題。筆者曾遇到這樣案例：某公司下屬有建設(shè)公司和投資公司，兩個單位名稱除了“建設(shè)”與“投資”之外，其它完全一樣，投資公司在建設(shè)公司的合同文本上修改了一份建設(shè)合同，卻疏忽了將“建設(shè)”改為“投資”，后來出現(xiàn)糾紛，立案階段對責任主體認定方面出現(xiàn)問題。

　　二、取得營業(yè)執(zhí)照的分公司可以作為訂立合同的主體，但必須有主單位的書面授權(quán);若對方訂立合同的代表不是法定代表人，應(yīng)當要求其提供法定代表人授權(quán)委托書并加蓋公章，否則，其簽字、蓋章的法律效力認定上會出現(xiàn)麻煩。這點相當重要，然而也是大家往往忽視的地方。依據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第四十七、四十八條規(guī)定，這種合同屬于效力待定，這樣的合同要生效就依賴于有權(quán)主體的追認，加大了當事人的舉證難度。

　　三、時刻要保持“證據(jù)意識”，妥善保管對于證明雙方之間合同具體內(nèi)容具有證明力資料：與合同簽訂和履行相關(guān)的票據(jù)、匯款憑證、簽收記錄(做好收、發(fā)文登記)、電子郵件、傳真、信函、照片、錄音及影像資料等。某建設(shè)項目，因?qū)Ψ竭M度嚴重滯后，甲方被迫單方面與其解除合同，依據(jù)是《合同法》第九十四條(二)“當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”。但是，這需要當事人舉證證明對方存在違約行為，否則法院不會認可。遺憾的是，針對對方的違約行為，甲方多次以口頭、電話形式進行了催促，并沒有留下書面證據(jù)。后來，好不容易找到幾份書面通知，甲方還是以其母公司名義給對方下發(fā)的，我問他們?yōu)槭裁催@么做，他們認為母公司(集團公司)下通知更有力度。但是，母、子公司都是有限責任公司，獨立承擔民事責任，母公司與對方?jīng)]有合同關(guān)系，這樣的通知文件屬有限效力舉證。所以說，項目上的每個人，都應(yīng)該掌握最起碼的法務(wù)常識。

　　四、企業(yè)要完善公章保管、使用制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業(yè)利益的行為。幾天前，筆者讀過一篇股東間因公章保管而引發(fā)的官司糾紛，讀后將微文分享給了分管這方面業(yè)務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)，他讀后也是感觸很深，感覺企業(yè)經(jīng)營必須要規(guī)范制度。前些日子，朋友的企業(yè)與兩個自然人股東簽訂了一份隱名代持協(xié)議，那份五頁協(xié)議書上，兩個自然人只是在最后歪歪扭扭的簽了字，我讓他們在每頁都補簽字并摁手印，又讓經(jīng)辦人補蓋了騎縫章。我對朋友說，在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并簽字摁手印，防止他們采取換頁、添加等方法改變合同內(nèi)容。簽訂合同時，必須要小心謹慎，先小人后君子，凡事要往壞處考慮。

　　五、若企業(yè)業(yè)務(wù)人員對外簽約時需要授權(quán)，建議在有關(guān)介紹信、授權(quán)委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權(quán)范圍，必要時進行公證，不要心疼幾百塊錢公證費。企業(yè)經(jīng)營，時刻要有風(fēng)險意識，既要防小人也要防君子。業(yè)務(wù)完成后要盡快收回尚未使用的介紹信、授權(quán)委托書、合同等文件。某監(jiān)理員被監(jiān)理公司辭退，辭退當天他突擊給施工單位簽了幾份有爭議的簽證(原因你懂的)，工程結(jié)算時，監(jiān)理單位以其被辭退為由拒絕承認，施工單位項目經(jīng)理咨詢我如何處理，我對他說，這種情況下，監(jiān)理公司負有監(jiān)理員被其辭退的舉證義務(wù)，若其無法舉證，那么簽證應(yīng)該有效。曾看過一篇報道，某知名企業(yè)辭退一名業(yè)務(wù)員，由于未及時通知其負責的客戶，這名業(yè)務(wù)員以企業(yè)名義與客戶簽了幾筆合同并卷款而逃，企業(yè)為此攤上了官司。因此，員工離開企業(yè)后，在與其辦理交接手續(xù)同時，應(yīng)向該員工負責聯(lián)系的客戶發(fā)送書面通知，告知客戶其離職情況。

　　六、如果你認為簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者事后發(fā)現(xiàn)簽署合同時對合同內(nèi)容有重大誤解，或者合同權(quán)利義務(wù)安排顯失公平的(詳見《合同法》第五十四條)，可以請求法院撤銷合同。但是務(wù)必自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)，否則你將失去請求法院撤銷合同的權(quán)利。當然，你在撤銷權(quán)行使期限內(nèi)提出的請求是否能得到法院支持還將取決于你所舉證據(jù)是否充分。

　　七、必須要知道“定金”特殊法律含義?！吨腥A人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)第89條規(guī)定“收受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。”《擔保法》第91條規(guī)定“定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%”?！稉７ń忉尅返?21條規(guī)定，“當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。”如果使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內(nèi)容，法院將無法將其作為定金看待。

　　八、對借款、融資租賃、投資類民商事合同，多數(shù)會約定由第三方擔保，此類合同中要寫明保證期間起止點，或者以保證責任所擔保主債務(wù)的訴訟時效期作為保證期間的最高限。該期間可能是兩年(在主合同債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)債權(quán)人不向債務(wù)人)，也可能超過兩年(在主合同債務(wù)履行期限屆滿后的兩年內(nèi)債權(quán)人向主合同債務(wù)人主張權(quán)利，訴訟時效中斷后重新起算)。如果與合同約定的保證期間長于兩年，根據(jù)《擔保法解釋》第32條第2款“保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起二年”規(guī)定，法律將視保證期間為兩年;如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。特別提示：自今年10月1日起頒布實施的《民法總則》第一百八十八條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”

　　九、保證合同中務(wù)必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣，如果沒有明確約定，根據(jù)《擔保法》第19條“當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。”法院將認為是連帶責任保證。要知道兩者的區(qū)別，“一般保證”的保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)起訴或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任;在連帶責任保證中，債務(wù)人和保證人的責任沒有先后之別，只要債務(wù)人屆期不履行債務(wù)，債權(quán)人就可以在保證期間內(nèi)要求債務(wù)人或者保證人履行債務(wù)。

　　十、如果合同約定由對方提供抵押擔保，簽署抵押合同時立即與對方到有關(guān)登記機關(guān)辦理登記手續(xù)，僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將會使你的權(quán)益喪失實現(xiàn)的基礎(chǔ)。不必要的拖延和耽擱將可能使你的權(quán)利劣后于在你之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。如果對方在簽署抵押合同后拖延、拒絕協(xié)助你辦理抵押登記手續(xù)的，建議盡快向法院起訴，請求法院強制辦理登記手續(xù)。如果合同約定對方提供質(zhì)押擔保，簽署合同時立即與對方辦理質(zhì)押擔保物或者權(quán)利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質(zhì)押合同而沒有實際占有質(zhì)押物的，法院將無法保護當事人實現(xiàn)質(zhì)押權(quán)的請求。

作者：竇汝良/山東德州

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