六、關于刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊商標相同的商標”的認定問題

　　具有下列情形之一，可以認定為“與其注冊商標相同的商標”：

　　(一)改變注冊商標的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標之間僅有細微差別的;

　　(二)改變注冊商標的文字、字母、數字等之間的間距，不影響體現注冊商標顯著特征的;

　　(三)改變注冊商標顏色的;

　　(四)其他與注冊商標在視覺上基本無差別、足以對公眾產生誤導的商標。

　　七、關于尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊商標標識的侵權產品價值是否計入非法經營數額的問題

　　在計算制造、儲存、運輸和未銷售的假冒注冊商標侵權產品價值時，對于已經制作完成但尚未附著(含加貼)或者尚未全部附著(含加貼)假冒注冊商標標識的產品，如果有確實、充分證據證明該產品將假冒他人注冊商標，其價值計入非法經營數額。

　　八、關于銷售假冒注冊商標的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題

　　銷售明知是假冒注冊商標的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊商標的商品罪(未遂)定罪處罰：

　　(一)假冒注冊商標的商品尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的;

　　(二)假冒注冊商標的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標的商品的貨值金額合計在十五萬元以上的。

　　假冒注冊商標的商品尚未銷售，貨值金額分別達到十五萬元以上不滿二十五萬元、二十五萬元以上的，分別依照刑法第二百一十四條規(guī)定的各法定刑幅度定罪處罰。

　　銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內酌情從重處罰。

　　九、關于銷售他人非法制造的注冊商標標識犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題

　　銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以銷售非法制造的注冊商標標識罪(未遂)定罪處罰：

　　(一)尚未銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識數量在六萬件以上的;

　　(二)尚未銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識數量在三萬件以上的;

　　(三)部分銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識，已銷售標識數量不滿二萬件，但與尚未銷售標識數量合計在六萬件以上的;

　　(四)部分銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識，已銷售標識數量不滿一萬件，但與尚未銷售標識數量合計在三萬件以上的。

　　十、關于侵犯著作權犯罪案件“以營利為目的”的認定問題

　　除銷售外，具有下列情形之一的，可以認定為“以營利為目的”：

　　(一)以在他人作品中刊登收費廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的;

　　(二)通過信息網絡傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權作品，在網站或者網頁上提供刊登收費廣告服務，直接或者間接收取費用的;

　　(三)以會員制方式通過信息網絡傳播他人作品，收取會員注冊費或者其他費用的;

　　(四)其他利用他人作品牟利的情形。

　　十一、關于侵犯著作權犯罪案件“未經著作權人許可”的認定問題

　　“未經著作權人許可”一般應當依據著作權人或者其授權的代理人、著作權集體管理組織、國家著作權行政管理部門指定的著作權認證機構出具的涉案作品版權認證文書，或者證明出版者、復制發(fā)行者偽造、涂改授權許可文件或者超出授權許可范圍的證據，結合其他證據綜合予以認定。

　　在涉案作品種類眾多且權利人分散的案件中，上述證據確實難以一一取得，但有證據證明涉案復制品系非法出版、復制發(fā)行的，且出版者、復制發(fā)行者不能提供獲得著作權人許可的相關證明材料的，可以認定為“未經著作權人許可”。但是，有證據證明權利人放棄權利、涉案作品的著作權不受我國著作權法保護，或者著作權保護期限已經屆滿的除外。

　　十二、關于刑法第二百一十七條規(guī)定的“發(fā)行”的認定及相關問題

　　“發(fā)行”，包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過信息網絡傳播以及出租、展銷等活動。

　　非法出版、復制、發(fā)行他人作品，侵犯著作權構成犯罪的，按照侵犯著作權罪定罪處罰，不認定為非法經營罪等其他犯罪。

　　十三、關于通過信息網絡傳播侵權作品行為的定罪處罰標準問題

　　以營利為目的，未經著作權人許可，通過信息網絡向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計算機軟件及其他作品，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴重情節(jié)”：

　　(一)非法經營數額在五萬元以上的;

　　(二)傳播他人作品的數量合計在五百件(部)以上的;

　　(三)傳播他人作品的實際被點擊數達到五萬次以上的;

　　(四)以會員制方式傳播他人作品，注冊會員達到一千人以上的;

　　(五)數額或者數量雖未達到第(一)項至第(四)項規(guī)定標準，但分別達到其中兩項以上標準一半以上的;

　　(六)其他嚴重情節(jié)的情形。

　　實施前款規(guī)定的行為，數額或者數量達到前款第(一)項至第(五)項規(guī)定標準五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他特別嚴重情節(jié)”。

　　十四、關于多次實施侵犯知識產權行為累計計算數額問題

　　依照《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規(guī)定，多次實施侵犯知識產權行為，未經行政處理或者刑事處罰的，非法經營數額、違法所得數額或者銷售金額累計計算。

　　二年內多次實施侵犯知識產權違法行為，未經行政處理，累計數額構成犯罪的，應當依法定罪處罰。實施侵犯知識產權犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關規(guī)定，不受前述二年的限制。

　　十五、關于為他人實施侵犯知識產權犯罪提供原材料、機械設備等行為的定性問題

　　明知他人實施侵犯知識產權犯罪，而為其提供生產、制造侵權產品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設備、標簽標識、生產技術、配方等幫助，或者提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結算等服務的，以侵犯知識產權犯罪的共犯論處。

　　十六、關于侵犯知識產權犯罪競合的處理問題

　　行為人實施侵犯知識產權犯罪，同時構成生產、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產權犯罪與生產、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　　侵犯知識產權罪的量刑標準

　　1、假冒注冊商標罪：假冒注冊商標罪是指違反國家商標管理規(guī)定，未經注冊商標所有人許可，在同一種商標上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的行為、本罪所指的犯罪行包括四個方面。

　　(1)必須有使用他人已經注冊的商標的行為(假冒他人未經注冊的商標即不構成);

　　(2)這種使用必須是沒有經過注冊商標所有人的許可;

　　(3)必須是在同一品種商品上使用與他人注冊商標相同的商標;

　　(4)假冒他人注冊商標的行為必須是情節(jié)嚴重的才構成犯罪。

　　這四個條件須同時具備。是否屬“情節(jié)嚴重”是區(qū)分罪與非罪、犯罪與一般侵權的分界線。所謂“情節(jié)嚴重”，還需要通過司法實踐形成司法解釋。一般而言，情節(jié)包括犯罪數額和其他情節(jié)(多次、后果危害、影響大)。起刑標準為非法經營數額在5萬元以上，或者違法所得數額為3萬元以上。

　　2、銷售假冒注冊商標的商品罪：是指銷售假冒他人注冊商標的商品，銷售金額較大的行為。本罪與假冒注冊商標罪緊密相聯，但只發(fā)生在流通領域。行為人必須明知是假冒商標的商品而故意出售，否則不構成本罪。其法定刑也分為兩檔：銷售金額數額較大的，處三年以下有期徒刑或，并處或者單處罰金;銷售金額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。這里的數額明確是指銷售金額，而非經營額，也非違法所得額。起刑標準為非法經營數額在5萬元以上，或者違法所得數額為3萬元以上。根據新司法解釋，值得注意的是，賣盜版碟逾5000張可判3至7年。(數額較大，參照制售偽產品中5萬元;20萬元為巨大)

　　3、注冊商標標識，或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，情節(jié)嚴重的行為。本罪的犯罪對象是商標標識，且只是他人注冊的商標標識。法定刑也分為兩檔：情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑。拘役或，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。起刑標準為非法經營數額在5萬元以上，或者違法所得數額為3萬元以上。根據新司法解釋，值得注意的是，賣盜版碟逾5000張可判3至7年。

　　4、侵犯著作權罪是指以營利為目的，違反著作權法規(guī)定。未經著作權人許可，侵犯他人著作權的專有權利，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。

　　法定的具體行為方式包括四種：一是未經著作權人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的;二是出版他人享有專有出版權的圖書的;三是未經錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的;四是制作、出售假冒他人署名的美術作品的。

　　上述四種行為，具備任何一項即可構成本罪。當然，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節(jié)，也是構成本罪的必備條件。否則只能以一般侵權處理。

　　本罪的法定刑分為兩檔：違法所得數額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：違法所得數額巨人或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

　　數額巨大的標準為：個人20萬元以下，單位100萬元以下或者非法經營數額為個人100萬元以下，單位500萬元以上，或者造成其它特別嚴重后果的。

　　5、銷售侵權復制品罪：本罪是指以營利為目的，銷售明知是侵權復制品，違法所得數額巨大的行為。“侵權復制品”是指未經著作權人的許可，非法復制發(fā)行著作權人的文字作品、音樂、電影、電視、錄像制品、計算機軟件及其他作品;或者未經錄音、錄像制作者許可，非法復制發(fā)行其制作的錄音錄像。構成本罪既要明知，又要以營利為目的，還必須是違法所得數額巨大(司法解釋規(guī)定個人10萬元以上，單位50萬元以上)。

　　本罪的法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　6、假冒專利罪：指違反國家專利管理規(guī)定，在法定的專利有效期限內，假冒他人被授予的專利，情節(jié)嚴重的行為、假冒專利行為的具體表現是：在法律規(guī)定的專利有效期限內，未經專利權人許可，而制造、使用或者銷售取得專利的發(fā)明;以欺騙手法登記為專利權人、專利受計人、專利許可證持有人;以自己的非專利技術冒充他人的專利技術，等等、“情節(jié)嚴重”(獲利數額較大，影響壞，對專利權人造成的損失大)也是構成侵犯他人專利罪的必要條件，是區(qū)分犯罪與一般侵權行為的主要界限。

　　7、侵犯商業(yè)秘密罪：侵犯商業(yè)秘密罪是指違反商業(yè)秘密保護法規(guī)，侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的行為。

　　本罪所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，只有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

　　法定的侵犯商業(yè)秘密行為有三種表現形式：一是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的：二是披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的;二是違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。具有上述三種行為之一即構成本罪。同時，上述行為必須給商業(yè)秘密的權利人造成了重大損失，才能以犯罪論處。

　　所謂重大損失，一般是指經濟利益上的重大損失，主要包括經營活動受到嚴重損害、經濟損失嚴重、商品滯銷、嚴重積壓、營利性服務嚴重受挫等等(有案例)。

　　本罪法定刑分兩檔：給權利人造成重大損失的，處一年以下徒刑或者拘役，并處或者單處罰金造成特別嚴重后果的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

　　對侵犯知識產權的認定

　　一、侵犯知識產權罪的定義

　　侵犯知識產權罪是指違反知識產權保護法規(guī)，未經知識產權所有人許可，非法利用其知識產權，侵犯國家對知識產權的管理秩序和知識產權所有人的合法權益，違法所得數額較大或者情節(jié)嚴重的行為。

　　二.侵犯知識產權罪的特征

　　(一)假冒行為

　　所謂假冒行為，是指未經權利人同意或許可，第三人在其制品上標注知識產權權利人的的專利標記、商標、名稱等。在我國刑法中主要是指假冒注冊商標(現行刑法第213條)、假冒 專利(現行刑法第216條)、假冒他人署名(現行刑法第219條)。

　　(二)非法出售

　　一種是指銷售“冒牌貨”的行為，即銷售未經許可而載有與受保護的商標、專利或實質相同的標志的任何相同物品。我國現行刑法第214條銷售假冒注冊商標的商品罪即屬此類行為。另外一種是侵犯著作權的發(fā)行、出版、出售行為。如未經著作權人同意，發(fā)行其 文字作品、 電影、 電視、錄象、 計算機軟件以及其他鄰接權作品的;出版他人享有專有出版權的圖書的。

　　(三)非法制作

　　第一類是偽造、擅自制造行為。其表現為兩種方式:一是未經授權而制作;二是超越授權范圍而制作。如現行刑法中的第215條非法制造注冊商標罪等。第二類行為是非法復制行為，及未經權利人許可，以營利為目的，以印刷、復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄等方式，重制他人作品。如我國現行刑法第217條侵犯著作權罪等。

　　(四)無權源

　　首先，行為人之行為無權源，即其行為未經權利人同意或授權。根據我國專利法、 商標法的有關規(guī)定，專利和注冊商標可以通過合法的行使轉讓，權利人還可以同意第三人使用和享受該權利。因此，專利權人和注冊商標權人同意他人使用和享受該權利時，即使程序上不符合法律規(guī)定，也只是一般的違法行為，不成立犯罪。只有未經權利人同意，違背了權利人意愿的行為，才可能是犯罪。當然上述行為往往有例外限制，如存在著作權的限制或強制授權等，即使行為人之行為未獲得權利人的同意也應視為有正當權源。

猜你喜歡：

1.常見的刑事罪名量刑標準

2.侵犯知識產權犯罪的幾個疑難問題探究

3.保護知識產權保護措施

4.知識產權融資擔保的法律障礙和問題

5.知識產權許可合同范本