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破產(chǎn)抵消權(quán)與民法抵消權(quán)的行使區(qū)別

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  抵消是民法中債的消滅方式之一。相信一般老百姓都不知道破產(chǎn)抵消權(quán)與民法抵消權(quán)有什么不同,下面是小編為大家整理的破產(chǎn)抵消權(quán)與民法抵消權(quán)區(qū)別,希望會對大家有所幫助!

  破產(chǎn)抵消權(quán)與民法抵消權(quán)區(qū)別

  抵消是民法中債的消滅方式之一。民法學上所謂的抵消,是指雙方互負債務而其給付種類相同,一方得以其債務與對方之債務,按對等數(shù)額使其相互消滅之意思表示。為抵消的債權(quán),即債務人的債權(quán),稱為自動債權(quán)、主動債權(quán)、抵消債權(quán)或反對債權(quán);被抵消的債權(quán),即債權(quán)人的債權(quán),稱為受動債權(quán)或主債權(quán)。

  抵消不僅是債的履行的簡化,簡省清償?shù)氖掷m(xù),而且使當事人一方不必借助起訴,法院判決及公權(quán)力的強制執(zhí)行而滿足其債權(quán),乃法律所允許自力實現(xiàn)債權(quán)的方法。

  抵消作為民商法上債消滅的一種原因和重要制度,為各國立法所肯認。如《法國民法典》第1290條規(guī)定:“債務的抵消得依法律之效力當然發(fā)生,即使債務人不知,亦同。兩宗債務自其開始同時存在起,即在各自同等數(shù)額范圍內(nèi)相互消滅之。”

  《意大利民法典》第1242條規(guī)定:“抵消將消滅同時并存的兩個債務。法官不得依其職權(quán)提出抵消。如果查明共同存在的兩個債務的消滅時效尚未屆滿,則消滅時效(參閱第2934條)不阻卻抵消。” 日本、臺灣地區(qū)的民法典均有類似的規(guī)定。

  在破產(chǎn)程序中,為保護對破產(chǎn)債務人負有債務的債權(quán)人,為節(jié)省互為給付和互受給付所生的徒勞和費用,及不致有不公平結(jié)果的發(fā)生, 大多數(shù)國家的法律都在破產(chǎn)程序中允許破產(chǎn)債權(quán)債務的抵消。破產(chǎn)法上的抵消權(quán),是在對民法上的抵消權(quán)適當擴張與限制的基礎(chǔ)上設(shè)置的。

  正如有學者認為,“一是抵消權(quán)制度是為了擔負擔保性的功能,通過行使抵消權(quán),而不根據(jù)破產(chǎn)手續(xù)就能優(yōu)先得到清償;二是如果不允許抵消,就會產(chǎn)生不公平的現(xiàn)象,即:自己欠破產(chǎn)財團的債務,被要求作出全面的履行;與此相對,自己擁有的債權(quán),則作為破產(chǎn)債權(quán),只能受到按比例的平均的分配”; 相同的當事人之間的債權(quán)卻處于不平等的清償?shù)匚唬羞`公平原則。

  所以,在破產(chǎn)制度上設(shè)立了破產(chǎn)抵消權(quán)制度。但也有一些國家的破產(chǎn)法不允許進行破產(chǎn)抵消,典型的國家如法國。主張禁止破產(chǎn)抵消的觀點主要是認為,抵消的作用在于使享有抵消權(quán)的債權(quán)人實際上擔保其債權(quán)實現(xiàn)的目的,破產(chǎn)抵消違背了按比例分配債務人財產(chǎn)的原則,因為享有抵消權(quán)的債權(quán)人通過抵消得到了其債權(quán)的充分償付,這使得抵消類似于一種未公開的擔保權(quán),對其他債權(quán)人而言是不公平的。

  我國采用前一種學者的觀點,允許在破產(chǎn)程序中行使抵消權(quán)。破產(chǎn)抵消權(quán)的適用范圍一方面包括破產(chǎn)債權(quán),破產(chǎn)債權(quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)的抵消。

  這種抵消是破產(chǎn)程序中最為典型也最為常見的抵消,各國破產(chǎn)法所規(guī)定的抵消,多指這種抵消,另一方面也包括破產(chǎn)費用及財團債權(quán),允許破產(chǎn)債權(quán)抵消,那么首先支付的破產(chǎn)費用或財團債權(quán)與對債務人負債肯定可以相互抵消。當然此抵消仍為民法意義上的抵消,而不是破產(chǎn)程序意義上的抵消,故不受破產(chǎn)程序關(guān)于抵消限制的約束。

  破產(chǎn)中抵消權(quán)的行使與民法中抵消權(quán)的行使存在著諸多差別。

  第一,性質(zhì)區(qū)別。

  我國合同法第91條規(guī)定了抵消為合同權(quán)利義務終止的情形之一;民法上的抵消根據(jù)發(fā)生原因的不同,分為法定抵消和合意抵消。

  法定抵消,是指依據(jù)法律規(guī)定,以當事人單方意思表示所作的抵消。 合同法第99條規(guī)定了法定抵消的行使,即當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵消,但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵消的除外。

  當事人主張抵消的,應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵消不得附條件或者附期限。法定抵消屬于形成權(quán)的一種,因一方當事人的意思表示就可以產(chǎn)生效力,不需要相對人的協(xié)助,也沒有必要經(jīng)過法院的裁判,當然抵消權(quán)利的行使也不得附期限或者附有條件。

  合同法第83條還規(guī)定了對受讓人的抵消,即“債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時,債務人對讓與人享有債權(quán),并且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的,債務人可以向受讓人主張抵消”。對受讓人的抵消屬于法定抵消的組成部分。

  合意抵消是指,互負債務的當事人經(jīng)意思表示一致所作的抵消。合意抵消是建立在債的當事人意志自由原則的基礎(chǔ)上,并以當事人的合意為條件,當事人可以在債的履行過程中,自愿以各自的債權(quán)充抵債務清償,從而在相應的等額內(nèi)消滅債的關(guān)系。合同法第100條規(guī)定了協(xié)議抵消,即當事人互負債務,標的物種類、品質(zhì)不相同的,經(jīng)雙方協(xié)商一致,也可以抵消。

  破產(chǎn)法上的抵消權(quán),在我國《破產(chǎn)法》第33條是這樣規(guī)定的:“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負有債務的,可以在破產(chǎn)清算前抵消。”根據(jù)這一權(quán)利,破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務的,無論是否已到清償期限,無論債務標的、給付種類、品質(zhì)是否相同,均可在破產(chǎn)分配完成之前相互抵消。

  破產(chǎn)抵消權(quán),與破產(chǎn)別除權(quán)非常相似,臺灣學者甚至認為有過之而無不及。 破產(chǎn)抵消權(quán),究其實質(zhì)為一種破產(chǎn)優(yōu)先受償債權(quán),如果債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負有債務的,不必經(jīng)過破產(chǎn)清算程序來消滅兩者之間的債權(quán)債務關(guān)系,債權(quán)人享有“先取特權(quán)”,只是這種“先取特權(quán)”限于對債務人的“負債”范圍內(nèi)。

  因此,破產(chǎn)抵消權(quán),其本質(zhì)上是一種法律破產(chǎn)抵消權(quán)者,破產(chǎn)債權(quán)人于破產(chǎn)宣告時,對于破產(chǎn)人負有債務者,無論給付種類是否相同,得不依破產(chǎn)程序而為抵消;破產(chǎn)債權(quán)人之債權(quán)為附期限或附解除條件者,均得為抵消。

  破產(chǎn)法上的抵消權(quán)比民法上的抵消權(quán),對當事人具有更為重要的意義,在抵消的范圍內(nèi)實際起到擔保的作用。在正常的民事活動中,當事人雙方均有支付能力,民法上的抵消權(quán)主要只是為雙方當事人節(jié)省結(jié)算時間和費用,擔保的作用并不明顯。而在破產(chǎn)程序中,如無抵消權(quán)的設(shè)置,破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)人享有的債權(quán),因破產(chǎn)人無力清償,只能得到一定比例的償還,甚至得不到償還,但破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)人所負的債務,卻必須一分不少,全部清償,利益相差甚大。

  第二,行使的條件不同。

  民法上的抵消權(quán),如果是法定抵消必須滿足以下幾個條件:債的當事人互負債務;雙方債務標的為同一種類的給付;雙方債務均已屆履行期限;雙方債務不屬于不能抵消的債務,如與民事主體的人身或生存緊密相關(guān)的專項債務等。破產(chǎn)程序中的抵消權(quán),其性質(zhì)是一類法定抵消權(quán),但是其行使卻不必受到如此嚴苛的限制。

  其一,在破產(chǎn)程序中,可以抵消的債權(quán),不限于種類相同的債權(quán),種類不同的債權(quán)同樣也可以抵消。由不同種類、品質(zhì)的標的物形成的債權(quán),一般折合為貨幣形式加以清償。

  其二,附期限的債權(quán)可以抵消。在破產(chǎn)案件中,無論雙方當事人的債權(quán)是否已屆清償期,都可以進行抵消;附條件的債權(quán)可以作為破產(chǎn)債權(quán),未到期的債權(quán)也一律視為到期,但未到期的債權(quán)中應當減去未到期的利息。但是民法中未到期的債權(quán)則不得進行抵消。

  其三,附條件的債權(quán)可以抵消。

  在附停止條件的債權(quán)情況中,不允許直接進行抵消,破產(chǎn)債權(quán)人可以請求破產(chǎn)管理人將與該項債權(quán)數(shù)額相等的清償權(quán)提存。在破產(chǎn)財產(chǎn)的最后分配以前,視條件的成就與否,再進行處理。

  條件已經(jīng)成就的,債權(quán)人即可請求交付已提存的作為抵消用的破產(chǎn)財產(chǎn)部分;條件沒有成就的,則該項債權(quán)不能作為破產(chǎn)債權(quán)而進行抵消,已提存的用作抵消的破產(chǎn)財產(chǎn)部分,則歸人一般破產(chǎn)財產(chǎn),按破產(chǎn)程序?qū)ζ渌飘a(chǎn)債權(quán)進行清償。

  對于附解除條件的債權(quán),一般說來,破產(chǎn)債權(quán)人可以用此類債權(quán)進行抵消,只是對抵消款額必須提供充分的擔?;蛘邔窒呢敭a(chǎn)進行提存。以后如果解除條件成就了,破產(chǎn)債權(quán)人則必須返還已用作抵消的財產(chǎn)。如果在最終分配期限屆滿之前,解除條件尚未成熟,則該抵消有效,破產(chǎn)債權(quán)人為抵消權(quán)提供的擔保,應予解除。

  其四,將來行使請求權(quán)的抵消。

  我國破產(chǎn)立法均未作出規(guī)定,筆者贊同參照日本等國立法例, 比照附條件債權(quán)的情形處理。將來行使之請求權(quán),如不可分之債之債務人、連帶債務人,或主債務人破產(chǎn)時,其他不可分債務人、連帶債務人、保證人或提供擔保之第三人,將來可行使之求償權(quán),及保證人中有人破產(chǎn),其他保證人對之將來可行使之求償權(quán)等均是。

  其五,超過訴訟時效即消滅時效的債權(quán)可以抵消。但是,除斥債權(quán)不能抵消,因為除斥債權(quán)為已經(jīng)消滅了的債權(quán),是實體上的消滅,“抵押權(quán)因除斥期間屆滿消滅”; 而消滅時效的債權(quán),僅適用于請求權(quán),且在原則上一切請求權(quán),均得因時效之完成,減損其力量,并非其實體權(quán)利歸于消滅,債權(quán)人可以此債權(quán)對義務主張抗辯權(quán)。

  抵消的法律依據(jù)

  抵銷是債的消滅的原因之一,是指兩人互負債務時,各以其債權(quán)充當債務之清償,而使其債務與對方的債務在對等額內(nèi)相互消滅。作為抵銷的債權(quán)即債務人的債權(quán),稱為自動債權(quán);被抵銷的債權(quán),即債權(quán)人的債權(quán),稱為受動債權(quán)。

  《中華人民共和國合同法》第九十九條規(guī)定,“當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規(guī)定或者依照合同的性質(zhì)不得抵銷的除外,當事人主張抵銷的,應當通知對方,通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。”

  《中華人民共和國合同法》第一百條規(guī)定,抵銷可以經(jīng)雙方當事人的合意而形成。從合同法上述兩條的規(guī)定可以看出,抵銷可分為兩種,即法定抵銷和合意抵銷。法定抵銷是由法律規(guī)定其構(gòu)成要件,當要件具備時,依當事人一方的意思表示即可發(fā)生抵銷效力的權(quán)利,這種權(quán)利被稱為法定抵銷權(quán)。

  合意抵銷是在雙方當事人之間達成的一種互負債權(quán)債務抵銷的合意,它可不受法律規(guī)定的構(gòu)成要件的限制,僅依當事人意思表示一致即可發(fā)生法律效力,在實踐中一般比較容易處理,而法定抵銷權(quán)常常是雙方當事人未能達成合意而且產(chǎn)生分歧的情況下予以行使,在審判實務中如何正確處理是一個值得思考的問題。

  破產(chǎn)抵消權(quán)的特征

  第一,具有主體的特定性。破產(chǎn)抵銷權(quán)是破產(chǎn)債權(quán)人的專有權(quán)利,權(quán)利主體只能是破產(chǎn)權(quán)人一方。 第二,這種抵銷權(quán)不受債務種類和履行期限的限制。

  第三,債務有時間限制。權(quán)利人主張抵銷的債務,只能是破產(chǎn)宣告前他對破產(chǎn)人所負擔的債務。為了維護破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益,保證債權(quán)人公平地行使權(quán)利,法律對破產(chǎn)債權(quán)人行使破產(chǎn)抵銷權(quán)的范圍給予一定限制。

  通常,具有如下情形之一的,債權(quán)人不得行使破產(chǎn)抵銷權(quán):

  (1)破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告后,對破產(chǎn)財團負有債務的,不得主張抵銷。

  (2)破產(chǎn)人的債務人在破產(chǎn)宣告后,取得他人破產(chǎn)債權(quán)的,不得主張抵銷。

  (3)破產(chǎn)人的債務人已經(jīng)得知破產(chǎn)人停止支付或者有破產(chǎn)申請而取得的債權(quán),不得抵銷。

  (4)破產(chǎn)人的債務人已經(jīng)得知破產(chǎn)人停止支付或者有破產(chǎn)申請而對破產(chǎn)人所負責的債務,不得抵銷。


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