公司設(shè)立失敗的責任應(yīng)該由誰承擔(2)
公司設(shè)立失敗的責任應(yīng)該由誰承擔
2.股東出資達到法定資本最低限額。
法定資本是指公司向公司登記機關(guān)登記時，實繳的出資額，即經(jīng)法定程序確認的資本。在中國，法定資本又稱為注冊資本，既是公司成為法人的基本特征之一，又是企業(yè)承擔虧損風險的資本擔保，同時也是股東權(quán)益劃分的標準。
有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。
3.股東共同制定章程。
公司章程是關(guān)于公司組織及其活動的基本規(guī)章。制定公司章程既是公司內(nèi)部管理的需要，也是便于外界監(jiān)督管理和交往的需要。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程應(yīng)當載明的事項有：公司名稱和住所、公司經(jīng)營范圍、公司注冊資本、股東姓名或名稱、股東的權(quán)利和義務(wù)、股東的出資方式和出資額、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法和職權(quán)及議事的規(guī)則、公司的法定代表人、公司的解散事項與清算辦法、其他事項。
4.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)。
公司作為獨立的企業(yè)法人，必須有自己的名稱。公司設(shè)立名稱時還必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。有限責任公司的組織機構(gòu)是指股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事。
5.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
生產(chǎn)經(jīng)營場所可以是公司的住所，也可以是其他經(jīng)營地。生產(chǎn)經(jīng)營條件是指與公司經(jīng)營范圍相適應(yīng)的條件。它們都是公司從事經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)，是設(shè)立公司的起碼要求。
股份有限公司
根據(jù)中國《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當具備以下六個條件：
1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。
設(shè)立股份有限公司必須要有發(fā)起人，發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。發(fā)起人應(yīng)當在2人以上200人以下，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，應(yīng)當采取募集設(shè)立方式。
2.發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本的最低限額。
中國《公司法》明確規(guī)定：股份有限公司的注冊資本應(yīng)為在公司登記機關(guān)登記的實收股本。股本總額為公司股票面值與股份總數(shù)的乘積。同時還規(guī)定，公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，最低限額需要高于人民幣500萬元的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。
在發(fā)起設(shè)立的情況下，發(fā)起人應(yīng)認購公司發(fā)行的全部股份;在募集設(shè)立的情況下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份數(shù)的35%。
3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。
4.發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。股份有限公司的組織機構(gòu)由股東大會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會組成。
股東大會是最高權(quán)力機構(gòu)，股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。董事會是公司股東會的執(zhí)行機構(gòu)，由5～19人組成。經(jīng)理負責公司的日常經(jīng)營管理工作。
6.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
合伙企業(yè)
根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當具備下列五個條件。
1.有兩個以上的合伙人，并且都是依法承擔無限責任者。
合伙企業(yè)合伙入至少為2人以上，這是最低的限額。最高限額未作規(guī)定。與有限責任公司的股東不同，合伙企業(yè)中的合伙人承擔的是無限責任，合伙企業(yè)不允許有承擔有限責任的合伙人。
2.有書面合伙協(xié)議。
合伙協(xié)議是由各合伙人通過協(xié)商，共同決定相互間的權(quán)利義務(wù)，達成的具有法律約束力的協(xié)議。合伙協(xié)議應(yīng)當由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。
3.有各合伙人實際繳付的出資。
合伙人的出資可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利繳納出資。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。對勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。
4.有合伙企業(yè)名稱。
合伙人在成立合伙企業(yè)時，必須確定其合伙企業(yè)名稱。該名稱必須符合企業(yè)名稱管理的有關(guān)規(guī)定。
5.有營業(yè)場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。
合伙企業(yè)要經(jīng)常、持續(xù)地從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，就必須有一定的營業(yè)場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。所謂必要條件，就是根據(jù)合伙企業(yè)的合伙目的和經(jīng)營范圍，如果欠缺則無法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的物質(zhì)條件。[4]
個人獨資企業(yè)
個人獨資企業(yè)設(shè)立條件：[5]
1、投資人為一個自然人，且只能是中國公民。
2、有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣，個人獨資企業(yè)的名稱字樣為XX研究院;XX研究所;XX中心;XX經(jīng)營部;XX社;XX部 等。
3、有投資人申報的出資。投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。
設(shè)立個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資。采取實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資的，應(yīng)將其折算成貨幣數(shù)額。投資人申報的出資額應(yīng)當與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)。以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，投資人應(yīng)當在設(shè)立(變更)登記申請書上予以注明。
4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
5、有必要的從業(yè)人員。
6、個人獨資企業(yè)不需要注冊資金
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