電子簽名的立法模式
電子簽名是電子商務(wù)的核心問題,是電子商務(wù)體系中的一個(gè)最為基礎(chǔ)和關(guān)鍵的環(huán)節(jié),而我國(guó)在這一制度上的滯后狀況卻阻礙了電子商務(wù)的廣泛開展和應(yīng)用。以下是學(xué)習(xí)啦小編為你整理的電子簽名的立法模式,希望大家喜歡!
電子簽名的立法模式
我國(guó)《電子簽名法》(征求意見稿)采取了折中“技術(shù)中立”和“技術(shù)特定”的立法模式:
(1)電子簽名的“技術(shù)中立”。規(guī)定廣義的電子簽名,是指在電子信息中用于識(shí)別簽名者身份并表明簽名者認(rèn)可其中信息內(nèi)容的聲音、符號(hào)和程序等。與簽署目的相適應(yīng)的安全的電子簽名具有與書寫簽名同等的效力。電子簽名要達(dá)到書寫簽名的法律效果,須具備兩個(gè)方面:一是電子簽名應(yīng)具有哪些功能、發(fā)揮哪些作用,才能取代手寫簽名,這是合法性的基礎(chǔ);二是它如何才能保證其功能、作用的發(fā)揮,需要具備哪些條件,這是合法性的重要條件。
(2)電子簽名的“技術(shù)特定”。法律以功能等同原則解決了電子簽名的合法性問題,但是它并不能保證電子簽名具有確定的法律效力,這就需要法律規(guī)定電子簽名具有法律確定性的條件,因此規(guī)定:
符合下列條件的電子簽名可視為是安全的:
第一,簽名生成數(shù)據(jù)用于電子簽名時(shí),應(yīng)當(dāng)屬簽名人獨(dú) 有;
第二,簽署時(shí)簽名生成數(shù)據(jù)由簽名人所控制;
第三,簽署后,對(duì)簽名的任何改動(dòng)均可被發(fā)覺;
第四,如果法律要求簽名的目的是保證所簽署的信息的完整性,簽署后對(duì)所簽署的信息的內(nèi)容和形式任何改動(dòng)均可被發(fā)覺。
以上規(guī)定,如果有相反證據(jù)證明,仍可視為不安全的。
以上規(guī)定不排除當(dāng)事人選擇其認(rèn)為安全的其他簽名技術(shù)。
這種電子簽名立法模式其實(shí)就是折中式的立法,有的電子商務(wù)立法將其稱為“安全電子簽名”或“強(qiáng)化電子簽名”。
電子簽名的立法的必要性
電子簽名是指數(shù)據(jù)電訊中附加的或與之有邏輯上聯(lián)系的電子形式的數(shù)據(jù);它可用來證明數(shù)據(jù)電訊簽名人的身份并表明簽名人同意數(shù)據(jù)電訊中所包含的信息內(nèi)容,而且從所有各種情況(包括任何相關(guān)協(xié)議)來看,它所用方法是可靠的、適宜的。電子簽名是電子商務(wù)的核心問題,它的重要性已是不言而喻的了。尤其是在聯(lián)合國(guó)《電子簽名示范法》出臺(tái)后,很多的國(guó)家都就電子簽名制定了專門法律,使之成為一種潮流和趨勢(shì)。
1.立法現(xiàn)代化的需要。統(tǒng)一作為電子商務(wù)核心問題的電子簽名的運(yùn)作認(rèn)證規(guī)則,以協(xié)調(diào)國(guó)際間的貿(mào)易事務(wù),提高經(jīng)濟(jì)效率是十分重要的事情。此外,許多國(guó)家重視制定單項(xiàng)的電子簽名法,并不僅僅是為了立法而立法,而是為了通過立法,促進(jìn)國(guó)內(nèi)電子商務(wù)的發(fā)展,為爭(zhēng)奪國(guó)際電子商務(wù)制高點(diǎn)準(zhǔn)備條件。由于我國(guó)的電子商務(wù)在20世紀(jì)90年代才開始發(fā)展,還處于起步階段,為了鼓勵(lì)和保護(hù)它的發(fā)展,更有必要制定一部專門的電子簽名立法。它一方面為當(dāng)事人進(jìn)行電子商務(wù)樹立信心,另一方面也為將來制定完備的電子商務(wù)法奠定基礎(chǔ)。
2.立法技術(shù)的要求。電子簽名是電子商務(wù)的一個(gè)重要組成部分。有的學(xué)者主張就整個(gè)電子商務(wù)體系制定一部法律,將電子簽名包括其中,但筆者認(rèn)為這種立法思想是不可取的。首先,廣義上的電子商務(wù)涉及面極廣,包括數(shù)據(jù)電訊、電子簽名、認(rèn)證制度、電子稅收、管轄等方方面面的問題,這很難在一部法律中規(guī)定詳盡;其次,許多電子商務(wù)法律問題還處在探索階段,尚無適當(dāng)?shù)慕鉀Q方法。所以,還必須從頭做起,先就某一部分制定單行法。而電子簽名作為電子商務(wù)的基礎(chǔ)環(huán)節(jié),就有必要首先加以規(guī)制,為其他法律的制定奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
3.電子簽名是完全區(qū)別于傳統(tǒng)簽名的一門現(xiàn)代技術(shù)。不論是電子簽名還是數(shù)字簽名,都是電子商務(wù)中對(duì)交易人進(jìn)行識(shí)別的電子鑒別手段,是建立在高新科學(xué)上的一種技術(shù)手段。其涉及的問題并不像傳統(tǒng)手書簽名那樣單一。如果按《合同法》把電子合同歸入書面合同的形式等同法,把電子簽名也歸入手書簽名范疇,用擴(kuò)大司法解釋的方式解決電子簽名的法律效力問題,表面上看雖然很簡(jiǎn)單,也很省氣力。但隨之產(chǎn)生的很多問題就不是簡(jiǎn)單的功能等同法所能解釋的了,因?yàn)楣δ艿韧⒉坏扔谛问降韧?、意義等同、定義等同。電子簽名中涉及的技術(shù)條件,以及規(guī)則等等都是無法與手書簽名兼容的。
4.電子簽名需要一個(gè)專門的法律框架。作為有別于傳統(tǒng)辨別認(rèn)證程序的一門法律,電子簽名需要一個(gè)有別于手書簽名的法律框架。它涉及到手書簽名法律所無法解決的各種問題,包括采用何種符號(hào)、適用什么標(biāo)準(zhǔn)、如何認(rèn)證、如何保密、如何防止假冒與刪除,以及法律責(zé)任等等,這些都要有一個(gè)專門的法律框架來加以規(guī)范和調(diào)整。電子簽名的制度體系是十分龐大的,只有就各個(gè)問題做出具體規(guī)定,才能最大限度的避免和減少法律效力的不確定性。
我國(guó)現(xiàn)有電子簽名的規(guī)制不足
電子商務(wù)的發(fā)展浪潮在我國(guó)掀起了越來越大的波瀾,與此同時(shí),電子簽名也成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)。綜觀全球電子簽名立法的實(shí)踐不難發(fā)現(xiàn)有以下三大特征:一是同步性。從1995年第一部《數(shù)字簽名法》問世以來,短短幾年時(shí)間里幾十個(gè)國(guó)家和國(guó)際組織就已制定了自己的電子簽名法,基本上是同步進(jìn)行的;二是協(xié)調(diào)性。無論是有關(guān)國(guó)際組織還是有關(guān)國(guó)家,在制定相應(yīng)法律時(shí),都注重相互之間的協(xié)調(diào)與銜接,相互參照,力求兼容,不斷促進(jìn)電子簽名規(guī)范的趨同;三是立、改、廢并重。為了逾越傳統(tǒng)民商事法律規(guī)范造成的障礙,各國(guó)在進(jìn)行立法創(chuàng)新的同時(shí),也注重對(duì)不合時(shí)宜的現(xiàn)行法律規(guī)范的修改和廢止。這三大特征無疑為我國(guó)進(jìn)行電子簽名立法指明了方向和基調(diào),但同時(shí)也暴露了我國(guó)在這方面的立法缺陷,還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到與國(guó)際社會(huì)同步和協(xié)調(diào)的程度。
1999年修訂頒布的《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱《合同法》)是對(duì)合同形式與內(nèi)容進(jìn)行全面規(guī)定的一部基本法律,其中第33條是對(duì)簽名方式進(jìn)行規(guī)制的一個(gè)條款。它規(guī)定:當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立??梢钥闯?,在涉及到合同訂立所無法避開的電子簽名問題時(shí),它采取了回避的辦法。這是一種沒有意義和價(jià)值的規(guī)避方式,因?yàn)殡娮雍贤炗喆_認(rèn)書依然無法離開電子簽名問題,除非不使用電子化手段。除了《合同法》之外,其他的法律中也沒有專門關(guān)于電子簽名的具體規(guī)范,在這一問題上形成了很大的立法漏洞。在當(dāng)前電子簽名國(guó)際立法持續(xù)升溫的情況下,我國(guó)這種立法空缺和滯后的局面,必將最終阻礙我國(guó)電子商務(wù)的發(fā)展。
電子簽名的立法模式
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