論文關(guān)鍵詞：行政征用公益目的程序正義司法審查
　　論文摘要：行政征用制度是各國(guó)出于發(fā)展社會(huì)公共事業(yè)的需要而設(shè)置的一種行政調(diào)控措施，是在城市化、工業(yè)化過程中獲取土地的主要方式。它涉及到法律調(diào)整、政府職能、公眾權(quán)利等諸多方面，涉及到廣大土地使用權(quán)人的切身利益，因此，規(guī)范行政征收工作，對(duì)于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定具有十分重要的意義。本文在簡(jiǎn)要分析我國(guó)目前司法和理論界有關(guān)行政征用制度的概念、特征的界定的基礎(chǔ)上，結(jié)合推行行政法治、保護(hù)相對(duì)人正當(dāng)?shù)暮戏?quán)益，防止行政權(quán)的濫用和膨脹等問題，重新思考我國(guó)現(xiàn)行的司法審查制度，對(duì)目前我國(guó)構(gòu)建行政征用司法救濟(jì)機(jī)制提出了一些看法。
　　隨著我國(guó)推進(jìn)依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家和和諧社會(huì)步伐的不斷加快，現(xiàn)行《行政訴訟法》中一些重要的訴訟制度已經(jīng)不能適應(yīng)這一新形勢(shì)發(fā)展的客觀需要和依法行政、規(guī)范行政的基本要求，由于其初始設(shè)計(jì)本身固有的邏輯缺陷和審查”鴻溝”的不可逾越，導(dǎo)致人民法院在審判行政訴訟案件中，對(duì)于集行政立法、行政執(zhí)法和行政司法于一身的行政機(jī)關(guān)所實(shí)施的行政行為，其結(jié)果都不可避免地?fù)p害著人民法院行政審判的公正與效率目標(biāo)，貶損著國(guó)家行政訴訟法典本身固有的尊嚴(yán)和公信力，從而直接阻礙著該法促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法行政、規(guī)范行政和構(gòu)建社會(huì)和諧、建設(shè)現(xiàn)代法治文明的正常步伐。以下就行政征用來做以論述。
　　一、行政征用的概念和特征
　　(一)行政征用的概念
　　行政征用是一個(gè)涉及憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、物權(quán)法學(xué)等多學(xué)科的概念。按照《辭海》的解釋，征用是指國(guó)家依法將土地或其他生產(chǎn)資料收作公用的措施。由于征用通常由行政部門來實(shí)施，因此在行政法學(xué)上也被稱為行政征用。關(guān)于行政征用的概念，我國(guó)目前學(xué)術(shù)界主要有以下幾種觀點(diǎn)：
　　(一)廣義說。行政征收包括行政征用、行政征收、行政征調(diào)等。即把行政征用看作是行政征收的一種類型，認(rèn)為行政征用是指為了公共利益之目的，行政主體按照法律規(guī)定取得行政管理相對(duì)人財(cái)產(chǎn)的單方行為。
　　(二)狹義說。行政征用，主要是對(duì)勞動(dòng)群眾集體所有的土地進(jìn)行的征用。集體土地的征用，是指國(guó)家為公共利益的需要，強(qiáng)制地將屬于集體經(jīng)濟(jì)組織所有的土地收歸國(guó)有。
　　(三)公共利益說。行政征用，就行為意義而言，是指行政主體出于公共目的，為滿足公共利益需要，依法強(qiáng)制轉(zhuǎn)移相對(duì)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)，并給予合理補(bǔ)償?shù)囊环N具體行政行為；而從規(guī)范這種具體行政行為的一系列規(guī)則角度看，它是一種獨(dú)立的法律制度。
　　(四)包含說。行政征用是行政征收的一個(gè)種類，是指為了公共利益之目的，行政主體按照法律規(guī)定取得行政管理相對(duì)人財(cái)產(chǎn)的單方行為。這里的財(cái)產(chǎn)既包括不動(dòng)產(chǎn)，又包括動(dòng)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)性質(zhì)不同，征用的法律后果也有所不同。
　　學(xué)界之所以形成多種觀點(diǎn)，是因?yàn)閷?duì)行政征用的內(nèi)涵和外延的理解有分歧從而導(dǎo)致對(duì)行政征用與公用征收、公共征用、行政征收、行政征購(gòu)等概念界定模糊所致。依照我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，行政征用的對(duì)象不僅包括不動(dòng)產(chǎn)，也包括動(dòng)產(chǎn)和勞務(wù)；既能取得不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，也可以僅取得不動(dòng)產(chǎn)的使用權(quán)。因此，筆者認(rèn)為，行政征用可以理解為是指行政主體出于公共利益的需要，依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，強(qiáng)制性的取得行政相對(duì)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)或勞務(wù)并給予公平合理補(bǔ)償?shù)囊环N具體行政行為。
　　(二)行政征用的特征
　　1．主體的法定性。任何行政行為合法性的首要條件就是實(shí)施行政行為的行政主體的合法性。作為直接作用于行政相對(duì)人財(cái)產(chǎn)權(quán)之上的行政征用，更應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒缮蠂?yán)格有效的控制首先，行為主體應(yīng)當(dāng)具備行政主體資格，一般為行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織；其次，行政權(quán)的行使必需是在行政主體法定權(quán)限范圍內(nèi)，不得超越和濫用職權(quán)：再次，行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法，不僅要符合法律法規(guī)的規(guī)定，其行為的目的也必須符合立法的本意，不能曲解立法的意圖或背離法律的宗旨和原則。
　　2．公益目的性。由于行政征用對(duì)行政相對(duì)人財(cái)產(chǎn)權(quán)會(huì)產(chǎn)生掠奪性的后果，因此，一般情況下，行政征收不應(yīng)成為一項(xiàng)常規(guī)性的行政行為。而”公益目的性”則是對(duì)其啟動(dòng)過程中最重要的一個(gè)理由，只有為了”公共利益”的必需才可以合法地要求行政相對(duì)人放棄或出讓全部或一部分財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)乃至所有權(quán)。因此，如果認(rèn)定為公益目的，無論是為了規(guī)范征用權(quán)的行使，防止其濫用，還是出于對(duì)相對(duì)人合法權(quán)益的保護(hù)都是至關(guān)重要的。
　　3．程序法定性。只有符合法定程序的行政行為才是合法的性質(zhì)行為，任何行政行為都應(yīng)當(dāng)符合行政程序的基本原則。行政主體在實(shí)施行政征用的過程中，不僅應(yīng)當(dāng)依照程序規(guī)定來認(rèn)定，也應(yīng)當(dāng)根據(jù)程序的要求履行相應(yīng)的告知和說明，并給與相對(duì)方一定期限的發(fā)表陳述和申辯權(quán)的機(jī)會(huì)。
　　4．補(bǔ)償救濟(jì)性。這種補(bǔ)償救濟(jì)性體現(xiàn)在兩個(gè)方面，首先，行政征用和征收最大的不同在于行政征收是行政主體以強(qiáng)制方式無償取得相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，而行政征收即使是處于公益目的的需要也需給與相對(duì)人公平合理的補(bǔ)償。根據(jù)”公共負(fù)擔(dān)人人平等”原則，當(dāng)國(guó)家犧牲無責(zé)任特定人的合法權(quán)益以滿足其他社會(huì)成員的利益需求、要破壞原有平衡利益格局時(shí)，如果不彌補(bǔ)少數(shù)人的損失，勢(shì)必在受損的少數(shù)人與獲益的多數(shù)人之間造成一種不平等的狀態(tài)，這也是對(duì)憲法上平等原則的一種侵害。其次，行政征用作為直接作用于相對(duì)人財(cái)物權(quán)并產(chǎn)生損害性后果的具體行政行為，除了行政上的陳述、申辯權(quán)之外，還應(yīng)當(dāng)給予其司法上的救濟(jì)和保障。
　　二、司法審查制度概況和內(nèi)容
　　(一)司法審查制度的概況
　　在我國(guó)的法律語境中和政治體制下，并不存在司法審查這一學(xué)術(shù)概念，這一概念是從美國(guó)法中引進(jìn)的，其理論基礎(chǔ)是三權(quán)分立學(xué)說。在大陸法系國(guó)家，存在公法與私法的劃分，認(rèn)為公權(quán)力的行使存在一定的特殊性，普通司法機(jī)關(guān)不得對(duì)公權(quán)力的行使進(jìn)行判斷。正是在這一背景之下，法國(guó)成立了專門的獨(dú)立于普通司法系統(tǒng)的行政法院，判斷行政行為的合法性。其他大陸法系國(guó)家，與法國(guó)相同，也成立專門的行政法院審理行政案件，大陸法系國(guó)家的普通司法機(jī)關(guān)只審理普通的法律案件。
　　而這種審查強(qiáng)度和范圍上的不同，不能妨礙各國(guó)在規(guī)定司法審查制度的目的大方向上的一致性：即通過司法權(quán)對(duì)行政權(quán)的制約和監(jiān)督，防止行政機(jī)關(guān)的濫用職權(quán)，促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法行政，保障公民合法權(quán)益免受國(guó)家權(quán)力的不當(dāng)侵犯。”沒有司法審查，行政法治等于一句空話，個(gè)人自由和權(quán)利就缺乏保障。司法審查不僅在其實(shí)際應(yīng)用時(shí)可以保障個(gè)人的權(quán)益，而且由于司法審查的存在對(duì)行政人員產(chǎn)生一種心理壓力，可以促使他們謹(jǐn)慎行使權(quán)力”。
　　(二)我國(guó)的司法審查制度
　　同樣的，我國(guó)的司法審查制度的設(shè)計(jì)也體現(xiàn)了我國(guó)政治體制以及時(shí)代與民族的觀念和意識(shí)形態(tài)的發(fā)展，體現(xiàn)了對(duì)公民合法財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、體現(xiàn)了我國(guó)依法行政的水平等。筆者將僅從技術(shù)層面來討論我國(guó)的司法審查制度，一是確定審查的主體；二是確定審查的對(duì)象。首先是審查的主體。綜觀各國(guó)的立法，司法對(duì)行政的審查一般包括合憲性審查和合法性審查兩種。合憲性審查是指由專門機(jī)關(guān)對(duì)某些行為是否違反憲法進(jìn)行審查，我國(guó)目前的違憲審查主要由全國(guó)人大會(huì)負(fù)責(zé)；而合法性審查是指司法機(jī)關(guān)對(duì)違法行為是否合法進(jìn)行的審查，其主體一般理解為各級(jí)人民法院。其次是審查的對(duì)象。按照我國(guó)現(xiàn)行的行政訴訟法的規(guī)定，我國(guó)的司法審查制度是以合法性審查為主，以合理性審查為輔。
　　三、我國(guó)現(xiàn)行的行政征用制度存在的幾個(gè)弊端以及現(xiàn)行司法審查的不足
　　(一)對(duì)行政主體的規(guī)定不明，導(dǎo)致征用權(quán)被濫用，也造成了審查的不能
　　我國(guó)現(xiàn)行立法中對(duì)于對(duì)征用權(quán)的行使遠(yuǎn)未達(dá)到規(guī)范的程度，首當(dāng)其沖的問題就是對(duì)征用主體的規(guī)定未能明確化，缺少一項(xiàng)專門的《行政征用法》來設(shè)定行政征用權(quán)。有時(shí)僅含糊規(guī)定”國(guó)家”為征用權(quán)主體，甚至允許以”政策”來設(shè)定征用權(quán)，由于政策制定者的多樣性。造成了任何一個(gè)行政機(jī)關(guān)都能以”國(guó)有”名義實(shí)施征用的制度漏洞。
　　(二)以”公益”為名的征用泛濫，何謂公益無權(quán)審查
　　現(xiàn)實(shí)中比較多見的以”公益”為名的征用的濫用包括兩種情形：一是商業(yè)目的乃至部門利益的征用行為盜用公益之名以行之；二是動(dòng)輒以公益為名的隨意征用損害了廣大行政相對(duì)人的根本利益。
　　何謂公益目的，不僅在實(shí)體法律規(guī)定上是含糊其詞的，已有的學(xué)理解釋也僅是使用卻未做具體表述，在到底什么是公共利益、誰來認(rèn)定為公益的程序設(shè)計(jì)上也法律規(guī)定或授權(quán)的權(quán)威認(rèn)定和解釋，”社會(huì)公共利益”的概念都是彈性的、不確定的，不僅造成人們認(rèn)識(shí)上的偏差，在缺乏相應(yīng)有效的控制的情況下，也導(dǎo)致了行政征用權(quán)的濫用。
　　(三)單方強(qiáng)制性損害了相對(duì)方的合法權(quán)益，程序正當(dāng)性無從審查
　　《憲法》缺乏對(duì)國(guó)家征收、征用私有財(cái)產(chǎn)需要經(jīng)過正當(dāng)程序的規(guī)定，在單行的法律中除土地征用外，大多數(shù)征用行為均無程序控制，或僅有非常簡(jiǎn)單的規(guī)定，這種狀況與法治的進(jìn)程是不相適應(yīng)的。當(dāng)行政行為的合法性都得不到保障時(shí)，其行為的合理性就更無需多言。當(dāng)行政行為的理性得不到規(guī)制，當(dāng)謹(jǐn)慎合理的要求得不到保證時(shí)，即使行為的初衷是出于公益目的。在權(quán)力行使的過程中也往往會(huì)造成對(duì)行政相對(duì)方不必要的損害。

(四)救濟(jì)的不合理、不到位，司法審查的內(nèi)容和作用有限
　　被拆遷戶不僅需要得到公平對(duì)話的機(jī)會(huì)，更需要司法的最后保障。而救濟(jì)應(yīng)當(dāng)包含在從做出征用決定開始到確定征用范圍和對(duì)象、決定補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)額的整個(gè)過程。在與力量、地位均不對(duì)等的強(qiáng)大的行政權(quán)面前，在尚無制度保障的情況下，征用相對(duì)人其陳述申辯的力量能有多大作用均未可知。只有充分發(fā)揮司法作為社會(huì)公平正義的最后保障的作用才是在制度上對(duì)相對(duì)方合法權(quán)益給予最大保護(hù)。
　　各國(guó)規(guī)定的行政征用救濟(jì)的方式主要有行政復(fù)議、行政訴訟、國(guó)家賠償訴訟三種形式。通過司法程序，一方面可以就行政征用行為提起行政訴訟和國(guó)家賠償之訴。另一方面當(dāng)事人對(duì)土地、房屋等征用的補(bǔ)償決定不服的，也可以向人民法院提起行政訴訟。
　　但在我國(guó)目前，以行政訴訟解決行政征用糾紛有著其自身無法克服的局限性和不徹底性。包括對(duì)規(guī)范性文件的審查的，對(duì)政策性征用行為的審查均受到體制的限制，對(duì)公益訴訟的規(guī)定的尚未完善，對(duì)國(guó)家賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)定位過低等問題，當(dāng)事人合法權(quán)益無法得到法律最有效的保護(hù)。因此，加強(qiáng)對(duì)行政征用制度的司法審查就更加具有理論和現(xiàn)實(shí)意義。
　　四、完善對(duì)行政征收的司法審查，加強(qiáng)我國(guó)現(xiàn)行的司法審查制度對(duì)行政征用的干預(yù)
　　(一)擴(kuò)大司法審查的范圍
　　“行政征用的救濟(jì)制度是公民的權(quán)利和利益受到行政機(jī)關(guān)侵害時(shí)或可能受到侵害時(shí)的防衛(wèi)手段和申訴途徑。”只有對(duì)行政征用行為的審查全部納入到司法審查的范圍內(nèi)，司法才能發(fā)揮對(duì)行政權(quán)的監(jiān)督和制約作用。
　　(二)完善立法，確認(rèn)行政征用權(quán)的實(shí)施主體
　　由于立法層面上專門的《行政征用法》的缺位，從而造成對(duì)實(shí)施行政征用的主體是否適格的認(rèn)定的困難，但可以肯定的是，作為對(duì)行政相對(duì)人財(cái)產(chǎn)權(quán)利影響甚大的行政征收行為絕不是任何一個(gè)行政機(jī)關(guān)都能實(shí)施的，它必須具備法律的明確規(guī)定或者授權(quán)，因此，應(yīng)當(dāng)盡快將相關(guān)問題提上立法日程，從法律層面上明確行政征收權(quán)的實(shí)施主體，便于司法機(jī)關(guān)對(duì)主體資質(zhì)的審查。
　　(三)立法界定公益目的，并確認(rèn)司法機(jī)關(guān)對(duì)公益目的的認(rèn)定權(quán)
　　第一，有鑒于我國(guó)以往立法中對(duì)”公共利益”界定的模糊，應(yīng)在立法上采用列舉式與概括式相結(jié)合的辦法對(duì)公共利益作出相對(duì)明確的規(guī)定。政府基于公共利益的需要實(shí)施征收、征用時(shí)，要進(jìn)行利益衡量，在公益占絕對(duì)優(yōu)勢(shì)且具有必要性時(shí)才能征收、征用私有財(cái)產(chǎn)，以防止征收、征用權(quán)的濫用，最大限度地保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，可以由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)對(duì)公共利益進(jìn)行立法解釋。首先明確它的內(nèi)涵，然后，再對(duì)其范圍進(jìn)行列舉式的明確界定。
　　第二，結(jié)合效率和公平的考量，必需有一個(gè)相對(duì)中立的、各方信任的主體來界定。如果以立法的方式界定，無論是從學(xué)術(shù)理論層面的缺位還是技術(shù)操作層面的過于原則性、滯后性以及難以操作性來考慮都存在難度；如果以行政認(rèn)定的方式，又易流于形式，有失公正；如果以公眾投票的方式，不僅難以保證時(shí)效性和真實(shí)性，也不完全符合當(dāng)下的國(guó)情。
　　權(quán)衡之下，確定司法機(jī)關(guān)為公益目的的認(rèn)定機(jī)關(guān)無疑是最佳的選擇。司法機(jī)關(guān)也許不具備認(rèn)定公益目的的經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)的理論，但司法可以審查認(rèn)定”公益目的”的依據(jù)是否合法、認(rèn)定的程序是否公正、認(rèn)定的理由是否充分以及各方面的數(shù)據(jù)是否足以采信等。如果司法機(jī)關(guān)都不能采信公益目的的說辭，那么又怎么能讓權(quán)益相關(guān)的利益關(guān)系人信服，其合法財(cái)產(chǎn)權(quán)被強(qiáng)制剝奪是為了公益的需要?因此，由法院根據(jù)法律規(guī)定來最終裁決最有利于維護(hù)社會(huì)的公平和正義。
　　(四)完善司法對(duì)征用程序的審查
　　任何一個(gè)行政行為的生成都有一套嚴(yán)格的行政程序，要完善司法機(jī)關(guān)對(duì)征用程序的審查，首先仍然是要加強(qiáng)行政征用的程序立法，明確規(guī)定從立項(xiàng)、調(diào)查、決定乃至實(shí)施的全過程，賦予相對(duì)人充分的知情人、參與權(quán)以及救濟(jì)權(quán)，以程序的正義來維護(hù)實(shí)體的正義。
　　(五)加強(qiáng)司法對(duì)征用行為合理性的審查
　　行政征用行為一旦實(shí)施會(huì)對(duì)相對(duì)人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益造成損害性的后果，有時(shí)候這種損害后果的發(fā)生甚至是無法逆轉(zhuǎn)無法彌補(bǔ)的，因此，當(dāng)審查認(rèn)為行政行為的作出過程中，行政主體自由裁量權(quán)的行使已經(jīng)明顯超出了合理目的和程度的界限，會(huì)造成相對(duì)方不必要的損失。
　　(六)進(jìn)一步完善司法救濟(jì)的途徑。
　　司法是社會(huì)正義的最后保障。建立配套的、完善的司法救濟(jì)途徑是對(duì)人們利益進(jìn)行保護(hù)的一道最后的防線。對(duì)待行政征用中出現(xiàn)的問題，司法機(jī)關(guān)應(yīng)該考慮司法的作為問題，進(jìn)一步完善行政征用中的司法救濟(jì)。在征地補(bǔ)償救濟(jì)中，應(yīng)擴(kuò)大行政復(fù)議、行政訴訟和國(guó)家賠償?shù)姆秶?，完善行政?fù)議、行政訴訟的程序及其裁判種類與適用條件，重構(gòu)國(guó)家賠償?shù)臍w責(zé)原則，提高國(guó)家賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)等等，為私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)提供更大的空間，設(shè)計(jì)有效的措施，增強(qiáng)保護(hù)的力度與實(shí)效；行政征用訴訟中涉及民事權(quán)益的爭(zhēng)議，由于行政案件不適用調(diào)解原則的限制，在當(dāng)事人不愿意提起民事訴訟的情況下，其合法權(quán)益不能得到法律最有效的保護(hù)。
　　當(dāng)然，我們考察中外司法審查制度進(jìn)而理順我國(guó)行政行為司法審查及其法律監(jiān)督中的相互關(guān)系，從而謀求我國(guó)行政行為司法審查制度的科學(xué)設(shè)計(jì)，真正賦予人民法院依法審查被訴具體行政行為及其所依據(jù)的規(guī)范性文件合法性的司法職權(quán)，僅僅局限于本文的視角范疇還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。它至少還有賴于國(guó)家整個(gè)司法壁壘資源配置工程的成功推進(jìn)，尤其離不開人民法院司法體制、審判組織、法官職責(zé)以及審判方式等方面的改革與完善，更有賴于國(guó)家憲法典最終的司法化。這樣的制度安排與我國(guó)的審判制度有關(guān)，也是由征用行為的特殊性決定的，因此，筆者認(rèn)為，在這里可以通過最高人民法院發(fā)布司法解釋的辦法，允許對(duì)這類案件進(jìn)行調(diào)解，以維護(hù)公民的民事權(quán)益，以切實(shí)維護(hù)行政征用相對(duì)人合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，賦予其實(shí)實(shí)在在的民主權(quán)利。