眾籌里常見的法律問題有哪些
眾籌，即大眾籌資或群眾籌資，由發(fā)起人、跟投人、平臺(tái)構(gòu)成。具有低門檻、多樣性、依靠大眾力量、注重創(chuàng)意的特征。對(duì)于眾籌，也有一些常見的法律問題是需要注意的。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹眾籌的相關(guān)法律知識(shí)。
眾籌里常見的法律問題
一、眾籌模式的基本規(guī)則和流程
在眾籌模式下，主要會(huì)涉及三方主體，即發(fā)起人、支持者和平臺(tái)。其中發(fā)起人是有創(chuàng)造能力但缺乏資金的人即資金的需求者，這類人的身份主要有小企業(yè)主、藝術(shù)家、設(shè)計(jì)師等自由職業(yè)者;支持者是對(duì)發(fā)起人的創(chuàng)意和回報(bào)感興趣的，有能力支持的人，這類人的身份主要是城市中的一些白領(lǐng)階層，他們對(duì)于新生事物的接受能力較強(qiáng)，且有一定的閑置資金;平臺(tái)是連接發(fā)起人和支持者的互聯(lián)網(wǎng)終端，絕大部分是通過網(wǎng)站的形式，展示發(fā)起人的創(chuàng)意和資金需求，并給支持者提供一個(gè)了解發(fā)起人資信、跟蹤項(xiàng)目過程的窗口和渠道。
眾籌模式主要分為兩個(gè)階段：
在籌資階段，發(fā)起人通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)展示自己的創(chuàng)意和資金需求，明確籌資期限和金額。支持者如果對(duì)該項(xiàng)目感興趣，可以通過網(wǎng)上支付的方式向互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)指定賬戶匯出資金，在籌資期限屆滿前此資金由互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)保管?；I資項(xiàng)目必須在發(fā)起人預(yù)設(shè)的時(shí)間內(nèi)達(dá)到或超過目標(biāo)金額才算成功。如果達(dá)到或者超過目標(biāo)金額，發(fā)起人可通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)獲得支持者的資金;如果未能達(dá)到目標(biāo)金額，發(fā)起人需要在一定的時(shí)間內(nèi)通知平臺(tái)退回已經(jīng)取得的支持者的資金。
在籌資成功進(jìn)入項(xiàng)目執(zhí)行階段后，發(fā)起人需按照公布的用途和項(xiàng)目計(jì)劃使用資金?；I資項(xiàng)目執(zhí)行成功后，支持者將得到發(fā)起人預(yù)先承諾的回報(bào)，回報(bào)方式可以是實(shí)物，也可以是服務(wù);如果籌資項(xiàng)目未能按計(jì)劃完成，發(fā)起人需退還支持者匯集的所有資金。所有的資金流入和流出，都是通過平臺(tái)的賬戶進(jìn)行。同時(shí)，平臺(tái)負(fù)責(zé)歸集資金并督促發(fā)起人及時(shí)公開項(xiàng)目進(jìn)展。
簡(jiǎn)單地說，眾籌模式就是向不特定的多數(shù)人進(jìn)行資金籌措的融資模式。在此種模式下的法律問題，首先需要規(guī)避的是刑事法律法規(guī)的剛性限制。
二、刑法的規(guī)制邊界
刑法中關(guān)于融資性犯罪主要集中在非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款罪和融資詐騙罪兩個(gè)罪名上。刑法第176條規(guī)定：非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18號(hào))規(guī)定同時(shí)具備四個(gè)條件，將被視為非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的行為。
結(jié)合前面對(duì)眾籌模式的規(guī)則和流程的分析，可以說刑法的第176條和最高人民法院的18號(hào)解釋，就是一把懸在眾籌發(fā)起者和運(yùn)作平臺(tái)之上的達(dá)摩克利斯之劍，稍有不慎，將會(huì)觸及法律的底線，從而導(dǎo)致這個(gè)行業(yè)的毀滅。上述被視為非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款行為的四個(gè)條件中有三個(gè)就是眾籌這種草根金融模式所不能避免的。因此，眾籌模式要避免涉嫌刑事違法犯罪最重要的一點(diǎn)就是規(guī)避其中的第(三)點(diǎn)，即不能承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)。
從目前已經(jīng)在運(yùn)營(yíng)的各個(gè)眾籌網(wǎng)站來看，大家也都宣稱眾籌不是非法融資，都明確項(xiàng)目發(fā)起人不能以股權(quán)和資金作為回報(bào)，也不能許諾任何資金上的收益，但是對(duì)于如何規(guī)避司法解釋中的以實(shí)物形式來給付回報(bào)的約束，仍然存在一定的模糊空間。如果按照對(duì)司法解釋條文字面上的理解，只要是用實(shí)物予以回報(bào)，均可能構(gòu)成違法。但確定非法融資關(guān)鍵在于受害主體的不特定性和危害金融秩序的具體性的統(tǒng)一。對(duì)于眾籌模式的發(fā)起者和運(yùn)營(yíng)平臺(tái)而言，必須在發(fā)起籌資項(xiàng)目之初即明確發(fā)起人不是融資方，所有的創(chuàng)意和籌資，均是基于明確的項(xiàng)目計(jì)劃和明確的產(chǎn)品或服務(wù)回饋周期。同時(shí)必須明確籌集的資金是基于特定項(xiàng)目的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所用，而非同時(shí)進(jìn)行資金的融出?；I資者回饋的是產(chǎn)品或者某種確定的服務(wù)，且這種產(chǎn)品或服務(wù)是前期項(xiàng)目所直接確定和衍生的內(nèi)容。
關(guān)于另一個(gè)罪名集資詐騙罪，根據(jù)刑法第192條規(guī)定：以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》中規(guī)定：具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為屬于“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資”：(1)攜帶集資款逃跑的;(2)揮霍集資款，致使集資款無法返還的;(3)使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，致使集資款無法返還的;(4)具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無法返還的。因此項(xiàng)目發(fā)起人對(duì)于采用眾籌模式籌集資金的使用，應(yīng)該有明確的使用項(xiàng)目，在過程中應(yīng)按照眾籌的規(guī)則進(jìn)行公示，如果項(xiàng)目失敗則應(yīng)該按照規(guī)則進(jìn)行款項(xiàng)退還工作。如果存在以莫須有的項(xiàng)目進(jìn)行圈錢，或者取得籌集的資金后卻肆意揮霍，則可能涉嫌集資詐騙犯罪。
三、民法的規(guī)范邊界
以上是對(duì)眾籌模式可能涉及的刑事法律問題進(jìn)行的分析，其實(shí)作為一種新興的金融融資模式，結(jié)合其籌資總金額和單筆支持金額普遍較小的現(xiàn)狀，厘清每一個(gè)環(huán)節(jié)中各個(gè)主體之間的民事法律關(guān)系，是關(guān)系這種金融創(chuàng)新模式能否壯大的根本途徑。
從法律性質(zhì)上來講，可以將眾籌表述為附條件的預(yù)購(gòu)合同，此“條件”即為項(xiàng)目的成功與否。如果項(xiàng)目成功，支持者可以較低折扣享受產(chǎn)品或服務(wù);如果項(xiàng)目失敗，發(fā)起人將返還項(xiàng)目支持資金。支持者正是以可能獲得低于市場(chǎng)價(jià)格的產(chǎn)品或服務(wù)的利益去承擔(dān)可能損失部分或全部預(yù)付款的風(fēng)險(xiǎn)。
如前文所述，在籌資階段，項(xiàng)目的發(fā)起人不能向支持者承諾到期還本付息，因?yàn)檫@存在擾亂金融秩序的問題。發(fā)起人承諾的是項(xiàng)目成功之后，按照前期確定的實(shí)物或服務(wù)進(jìn)行回報(bào)。實(shí)際上就是發(fā)起人向支持者的一種商品或服務(wù)的預(yù)售行為。發(fā)起人通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)展示自己的創(chuàng)意和資金需求，明確籌資期限和金額，可以視為一種基于建立預(yù)售買賣合同的要約。對(duì)該項(xiàng)目感興趣的支持者，通過網(wǎng)上支付的方式向互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)指定賬戶匯出支持資金，可以視為對(duì)于預(yù)售買賣合同的承諾，即愿意支付資金購(gòu)買預(yù)期的產(chǎn)品或服務(wù)。
支持者的資金一旦匯出，則發(fā)起人和支持者之間的買賣合同關(guān)系即正式成立。但這時(shí)還未能生效，因?yàn)榘l(fā)起人能否在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)籌集確定的金額，這個(gè)條件尚未成就。按照《合同法》第45條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。因此，只有發(fā)起人在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)籌集到不少于規(guī)定金額的資金，雙方之間的預(yù)售買賣合同才正式生效。
與此同時(shí)，在籌資階段，還存在籌資平臺(tái)與發(fā)起人及支持者的法律關(guān)系。按照籌資平臺(tái)在其網(wǎng)站上公示的規(guī)則和信息顯示，平臺(tái)絕大多數(shù)都是公司化運(yùn)作。平臺(tái)公司作為發(fā)起人和支持者的橋梁，起到了一個(gè)牽線搭橋的中間服務(wù)商角色。支持者的支持資金是先通過網(wǎng)上支付的形式，支付到平臺(tái)公司的賬戶中，但這些支持資金并不是由平臺(tái)公司所有，平臺(tái)公司只是起到監(jiān)督和保管的作用。如果在期限屆滿資金匯入達(dá)到規(guī)定的金額，則意味著發(fā)起人的籌資活動(dòng)成功。此時(shí)，平臺(tái)公司應(yīng)將籌集資金轉(zhuǎn)移給發(fā)起人賬戶。在實(shí)踐中，有的平臺(tái)公司宣稱是將全款轉(zhuǎn)交給發(fā)起人，如點(diǎn)名時(shí)間;有的是暫扣留一定比例的保證金，待發(fā)起人確實(shí)按照宣稱的計(jì)劃履行后，再向發(fā)起人轉(zhuǎn)交剩余的籌集資金，如眾籌網(wǎng)。無論哪種情況，基于所籌得資金均是支持者對(duì)發(fā)起人的預(yù)購(gòu)資金，資金的所有權(quán)均是歸屬于發(fā)起人。
在籌集的第一筆資金到位后至期限屆滿時(shí)籌集等于或者多余計(jì)劃的資金時(shí)，會(huì)存在籌集資金的利息產(chǎn)生，這是屬于法定孳息。按照《物權(quán)法》第116條規(guī)定：法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得;沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得。從目前眾籌模式的實(shí)踐來看，各個(gè)平臺(tái)公司尚未對(duì)此有明確的歸屬說明，而且這種新興的金融模式也無慣例可徇。按照民法理論，銀行利息屬于法定孳息，法定孳息作為從物，如果其所有權(quán)沒有明確約定，則應(yīng)該遵從主物的所有權(quán)歸屬。因此，盡管在目前的發(fā)展階段，平臺(tái)公司代管資金的銀行利息金額較小，但嚴(yán)格來講，其所有權(quán)也應(yīng)該時(shí)歸發(fā)起人所有。當(dāng)然，如果項(xiàng)目籌集資金失敗，這部分利息應(yīng)和本金一并返還給支持者。
關(guān)于平臺(tái)公司在眾籌活動(dòng)中的利益，除了個(gè)別公司宣稱是完全不收費(fèi)外，很多平臺(tái)公司都是從發(fā)起人獲得籌集資金中抽取一定比例的服務(wù)費(fèi)，一般在10%-20%左右。對(duì)于這筆費(fèi)用，如果平臺(tái)公司在收取之前即與發(fā)起者明確約定，則可以視為平臺(tái)公司在服務(wù)過程中的價(jià)值回報(bào)，其性質(zhì)類似于中介服務(wù)費(fèi)。即使是后續(xù)發(fā)起人因項(xiàng)目失敗需要返還支持者，平臺(tái)公司也可以對(duì)于此部分不予返還，由此給支持者造成的與返還金額的差額，應(yīng)由發(fā)起人來承擔(dān)。
籌資完成后在項(xiàng)目實(shí)施階段，如果項(xiàng)目成功，項(xiàng)目的支持者將獲得預(yù)期的產(chǎn)品或服務(wù)的交付或履行，這樣雙方之間的買賣合同就正式履行。如果項(xiàng)目在籌資完成后，未能按照預(yù)計(jì)的方案實(shí)現(xiàn)目標(biāo)，則項(xiàng)目的發(fā)起人需要返還支持者所籌集的款項(xiàng)。這中間存在一個(gè)悖論，即項(xiàng)目發(fā)起者之所以選擇眾籌模式，就是因?yàn)槠淙狈Y金。而在項(xiàng)目籌集資金到位并開始實(shí)施后，鑒于任何商業(yè)活動(dòng)包括設(shè)計(jì)開發(fā)活動(dòng)均存在風(fēng)險(xiǎn)，可能存在發(fā)起者使用部分或全部的籌集資金后，項(xiàng)目仍然未能成功，這時(shí)候如果要發(fā)起人返還籌集到的資金，從法律關(guān)系上來看，是買賣合同的一方未能履行交付義務(wù)而需要承擔(dān)返還合同款項(xiàng)的法律責(zé)任。
但是，從實(shí)際情況來看，此時(shí)發(fā)起者已經(jīng)不具備部分返還或全部返還的能力(如果資金充裕也就不會(huì)采用眾籌的模式，況且此時(shí)對(duì)于籌集的資金也部分或者全部使用)，則對(duì)于支持者而言只能形成一種理論上的合同款項(xiàng)返還請(qǐng)求權(quán)。如果存在合同糾紛并進(jìn)入法律程序，很可能結(jié)果為被告無能力履行，最終的法律程序?yàn)閳?zhí)行終結(jié)。
四、發(fā)起人、支持者、平臺(tái)三者間的法律關(guān)系
實(shí)際上這一階段還存在另一方面的問題，即項(xiàng)目執(zhí)行失敗后支持者可否要求返還支持資金。如果要求返還資金，如上所述，這種眾籌的模式實(shí)際上就是一種預(yù)購(gòu)行為。如果支持者與發(fā)起人均明確如果項(xiàng)目執(zhí)行失敗，發(fā)起人無需返還支持資金，則這時(shí)的支持資金該如何定性?是屬于支持者的入股嗎?可否認(rèn)為是發(fā)起人和支持者之間形成的一種合伙關(guān)系，其中發(fā)起人以勞務(wù)或技術(shù)入股，而支持者以資金入股?但如果認(rèn)定為合伙又將存在合伙解散后對(duì)外債務(wù)的連帶承擔(dān)問題。而實(shí)踐中，支持者以提供的支持資金為限，并不想與發(fā)起人共享眾籌項(xiàng)目的收益，而只希望以較優(yōu)惠的價(jià)格獲得產(chǎn)品或服務(wù)。當(dāng)然，支持者也更不會(huì)愿意承擔(dān)項(xiàng)目失敗后超出支持資金范圍的資金損失風(fēng)險(xiǎn)。
因此，發(fā)起人和支持者之間的這種關(guān)系其實(shí)類似于合伙企業(yè)法中的有限合伙。但從有限合伙的構(gòu)成、出資形式、退出模式等方面，眾籌模式跟其又有顯著區(qū)別。
正是這種法律規(guī)范之外的形式，才形成了眾籌模式的草根金融的特點(diǎn)，同樣，也會(huì)帶來法律規(guī)制的盲區(qū)。因此，將眾籌模式下發(fā)起人與支持者之間的交易視為一種商品或服務(wù)的預(yù)購(gòu)，或可更好地找到其存在的法律角色。
項(xiàng)目實(shí)施成功后，平臺(tái)公司將暫扣的保證金轉(zhuǎn)化為服務(wù)費(fèi)，也就更順理成章了。最終將形成發(fā)起人、支持者、平臺(tái)公司三方的共贏。但需要說明的是，平臺(tái)公司收取的服務(wù)費(fèi)，是明確在項(xiàng)目籌資成功階段即視為完成服務(wù)，還是在項(xiàng)目籌資并實(shí)施成功之后才視為完成，也存在較大差異。如果是前者，如前文所述，只要到期籌集到足額的資金，平臺(tái)公司即可扣除一定比例的服務(wù)費(fèi)。
如果平臺(tái)公司的服務(wù)是涵蓋項(xiàng)目執(zhí)行成功，則對(duì)于發(fā)起人獲得支持資金后如何有效地使用以及過程中如何督促發(fā)起人公開透明，平臺(tái)公司仍將存在較大的責(zé)任。如果眾籌這種理念在中國(guó)真能發(fā)展壯大，對(duì)于平臺(tái)公司而言，是難以投入足夠的人力成本去監(jiān)控每一個(gè)籌資項(xiàng)目的進(jìn)展。因此，眾籌平臺(tái)將自己的服務(wù)定位于前一階段會(huì)是比較理想的盈利模式。當(dāng)然，要是采用分段收取服務(wù)費(fèi)的形式，即籌資成功后收取一定比例的服務(wù)費(fèi)，在項(xiàng)目執(zhí)行成功后收取另外一筆服務(wù)費(fèi)，這也是一種可以選擇的方式。
眾籌融資的介紹
一、眾籌融資的概念
眾籌融資是指通過網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)為項(xiàng)目發(fā)起人籌集從事某項(xiàng)創(chuàng)業(yè)或活動(dòng)的小額資金，并由項(xiàng)目發(fā)起人向投資人提供一定回報(bào)的融資模式。
二、眾籌融資的分類
眾籌融資平臺(tái)扮演了投資人和項(xiàng)目發(fā)起人之間的中介角色，使創(chuàng)業(yè)者從認(rèn)可其創(chuàng)業(yè)或活動(dòng)計(jì)劃的資金供給者中直接籌集資金。按照回報(bào)方式不同，眾籌融資可分為以下兩類：一是以投資對(duì)象的股權(quán)或未來利潤(rùn)作為回報(bào);二是以投資對(duì)象的產(chǎn)品或服務(wù)作為回報(bào)。
三、眾籌融資模式的優(yōu)點(diǎn)
(一)創(chuàng)業(yè)門檻較低
現(xiàn)在許多的眾籌網(wǎng)站主打的一個(gè)賣點(diǎn)都是“圓創(chuàng)業(yè)者的夢(mèng)”。這句話的潛臺(tái)詞是“之前創(chuàng)業(yè)門檻高，眾籌幫你降低這個(gè)障礙”。從實(shí)際的案例來看，微風(fēng)投確實(shí)幫助許多草根創(chuàng)業(yè)者融到資金，并推出了既定的產(chǎn)品。這個(gè)過程如果走傳統(tǒng)的融資路線會(huì)比較艱難，因?yàn)関c可能不看好你的這個(gè)方案，況且你沒有產(chǎn)品做出來也很難得到vc的認(rèn)可。
(二)眾籌獲得的除了資金，還有一份市場(chǎng)調(diào)查報(bào)告
道理很簡(jiǎn)單，因?yàn)殄X是直接來自消費(fèi)者的，消費(fèi)者對(duì)你這個(gè)產(chǎn)品的認(rèn)可與評(píng)價(jià)就是一份市場(chǎng)調(diào)查，能在一定程度上反映出你的產(chǎn)品將來大范圍投放市場(chǎng)后的結(jié)果。眾籌模式的一個(gè)隱性的價(jià)值在于：先讓消費(fèi)者掏腰包，再去制造產(chǎn)品。如果項(xiàng)目融資成功，并且實(shí)際的研發(fā)與生產(chǎn)過程一切順利，那么這相當(dāng)于在很大程度上降低了創(chuàng)業(yè)成本與風(fēng)險(xiǎn)。
(三)眾籌是一個(gè)不錯(cuò)的廣告平臺(tái)
第一，你的項(xiàng)目融資成功了，這相當(dāng)于是對(duì)大眾的一次廣告。有些人看到你的項(xiàng)目但沒有貢獻(xiàn)資金，可能是因?yàn)樗麩o法判斷你這個(gè)產(chǎn)品是否一定能融得足夠的資金量產(chǎn)出來。但看到別人一擁而上幫你把錢湊齊后，他們就會(huì)成為你未來的客戶。
第二，無論是否融資成功，你的項(xiàng)目都獲得了展示。給誰看，給潛在的投資人看。
四、眾籌融資模式的缺點(diǎn)
(一)造成了生產(chǎn)壓力
根據(jù)眾籌平臺(tái)的普遍規(guī)則，如果你的項(xiàng)目籌資成功，那么就必須要在規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成產(chǎn)品的開發(fā)與制造，實(shí)現(xiàn)對(duì)支持者的承諾。所以眾籌在讓你籌到錢的同時(shí)也給你帶來了訂單壓力。因?yàn)檫@些錢是來自消費(fèi)者一端，相當(dāng)于是直接訂購(gòu)。這種壓力尤其彰顯在實(shí)體產(chǎn)品項(xiàng)目上。
(二)與傳統(tǒng)vc相比，眾籌缺乏創(chuàng)業(yè)指導(dǎo)
傳統(tǒng)的vc都是“過來人”，或是自身有創(chuàng)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，或是有寬廣的行業(yè)人脈和觀察積累?？傊?，你在眾籌平臺(tái)上的支持者們是不可能提供給你統(tǒng)一、有建設(shè)性的建議的。一個(gè)好的vc能幫你少走很多彎路，尤其是在產(chǎn)品的推廣階段。你可能善于研發(fā)，但不一定會(huì)賣。
(三)眾籌平臺(tái)上的投資人不夠?qū)Ｒ?/p>
眾籌平臺(tái)能幫你快速籌到用于產(chǎn)品研發(fā)和生產(chǎn)的資金，但不能保證你今后的資金鏈保持完整。傳統(tǒng)的vc在給提供早期投資后，如果項(xiàng)目發(fā)展順利，你還有機(jī)會(huì)獲得后續(xù)的a、b、c輪融資。而在眾籌平臺(tái)上，你的那些支持者很可能早已把注意力轉(zhuǎn)向了其他新奇的發(fā)明上。
總的來說，眾籌融資模式的出現(xiàn)改變了投資人的投資方式，讓更多的投資人也可以參與到創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目中來。解決了中小企業(yè)融資難的同時(shí)，為投資人也大大降低了投資的風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)如今，股權(quán)眾籌涉及到的法律問題非常多，其運(yùn)作模式中有些方式可能并不符合現(xiàn)行法律的規(guī)定處于法律的模糊地帶，但股權(quán)眾籌無疑是四種眾籌模式中最具有魅力的一種模式，也代表著眾籌的發(fā)展方向。只有審慎監(jiān)管，善用制度規(guī)范，股權(quán)融資平臺(tái)是很有未來發(fā)展前景的。
眾籌的法律屬性
一、證券是眾籌的法律屬性
眾籌興起于互聯(lián)網(wǎng)而又別于傳統(tǒng)金融，究竟其法律屬性為何，不僅涉及當(dāng)事各方權(quán)利義務(wù)，也是監(jiān)管機(jī)構(gòu)研究采取何種監(jiān)管模式的起點(diǎn)，有必要從源頭進(jìn)行厘清。
(一)眾籌的本質(zhì)是融資
目前對(duì)眾籌屬性的描述更多地停留在業(yè)務(wù)操作層面，比如有業(yè)內(nèi)人士稱其為“集眾人之智，籌眾人之力，圓眾人之夢(mèng)”，籌的不止是資金，還有智力、人氣等等，這種非法律術(shù)語的描述更多地表現(xiàn)了眾籌支持者的內(nèi)心意愿，卻沒能抓住最核心的本質(zhì)。
(二)融資憑證是證券法理論上的證券
在關(guān)于眾籌的屬性以及可能面臨的法律規(guī)制，討論較多有兩個(gè)方向：
1、是否屬于非法吸收公眾存款。
2、是否屬于非法發(fā)行有價(jià)證券。
對(duì)于第一個(gè)問題已經(jīng)有不少研究，而應(yīng)該說只要不踩監(jiān)管部門劃定的“紅線”，眾籌業(yè)務(wù)并不等同于非法吸收公眾存款，這一點(diǎn)在國(guó)內(nèi)監(jiān)管部門和業(yè)界取得一定共識(shí)。
對(duì)于第二個(gè)問題，應(yīng)該分兩個(gè)層次去理解，一是眾籌是否為證券，二是眾籌是否屬于證券法上的“公開發(fā)行”。
(三)證券的法律屬性
1、從證券法理論來看，證券的法律屬性有四方面：直接投資工具、證權(quán)證券、標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利憑證和可流通性。
2、國(guó)內(nèi)有學(xué)者指出如滿足以下條件即為證券：出錢投資、共同的風(fēng)險(xiǎn)事業(yè)、他人的努力和贏利期望。由此觀之，在證券法理論上“證券”的范圍非常廣，既包括常見的股票、債券、證券投資基金份額、證券衍生產(chǎn)品，也包括各種投資合同、利潤(rùn)分享協(xié)議等等。
二、眾籌操作處于灰色地帶
目前國(guó)內(nèi)眾籌業(yè)務(wù)特別是涉及股權(quán)債權(quán)的業(yè)務(wù)，在實(shí)際操作中遇到不少法律和風(fēng)險(xiǎn)問題，雖然業(yè)內(nèi)積極應(yīng)對(duì)，但是一些法律問題仍然無法解決。
1、眾籌平臺(tái)的法律地位不明
究竟眾籌平臺(tái)什么功能，對(duì)其是否需要設(shè)置法律上的特殊條件，目前這些問題甚少被提及，對(duì)其法律屬性的研究更是缺位，而這是眾籌必須解決的首要問題。本文認(rèn)為眾籌乃是融資行為，涉及的融資憑證乃是證券，故眾籌平臺(tái)即是融資行為的特定場(chǎng)所，可視為縮小版的“證券交易所”。從國(guó)內(nèi)國(guó)外證券監(jiān)管制度來看，證券業(yè)務(wù)主體都應(yīng)置于證券監(jiān)管部門的監(jiān)管之下，得到監(jiān)管部門的批準(zhǔn)或注冊(cè)方可開展業(yè)務(wù)。而現(xiàn)在國(guó)內(nèi)的眾籌平臺(tái)并不具備開展證券業(yè)務(wù)的資格，監(jiān)管部門亦未制定相關(guān)法規(guī)，這種“先天不足”不得不說是法律上的缺陷。
2、無法回避“公開發(fā)行”限制
上述關(guān)于公開發(fā)行的三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)也是眾籌業(yè)務(wù)面臨的三大難題，所謂的“規(guī)避措施”未必能達(dá)到效果。比如面對(duì)不特定對(duì)象和公開勸誘問題，有人提出采用會(huì)員制，必須是網(wǎng)站注冊(cè)會(huì)員才能看到宣傳信息，對(duì)信息受眾作出一定限制。所謂不特定，乃是指發(fā)行人面對(duì)投資者的不特定，在項(xiàng)目發(fā)布前發(fā)行人與潛在投資者之間并無特別之關(guān)系，不管是注冊(cè)會(huì)員還是限定信息瀏覽人數(shù)，都只是受眾的篩選條件，并非是特定對(duì)象的構(gòu)成要件。事實(shí)上這與參加投資推廣會(huì)需要邀請(qǐng)函類似，并不能必然說明對(duì)象為特定。
3、尋找“非公開發(fā)行”面臨障礙
非公開發(fā)行亦稱私募，這在國(guó)外成熟的資本市場(chǎng)中是非常重要的證券發(fā)行方式。由于私募不涉及社會(huì)公眾利益故而受到的法律監(jiān)管與約束較公募為少，所以在國(guó)內(nèi)有人提出把眾籌做成私募，以避免法律過多的監(jiān)管。然而以目前情況來看，國(guó)內(nèi)并未對(duì)私募進(jìn)行全面立法。《證券法》只規(guī)定了證券公開發(fā)行，對(duì)非公開發(fā)行沒有規(guī)定;《證券投資基金法》有相關(guān)私募的規(guī)定，但該法規(guī)制對(duì)象是證券投資基金并非證券法理論上的“證券”。而且事實(shí)上，現(xiàn)有的眾籌操作模式帶有明顯的公開發(fā)行特征，在此法律框架下很難找到將眾籌操作成私募的法律依據(jù)。
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