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我國獨立董事制度兩階段發(fā)展模式探析

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摘要:本文針對我國獨立董事制度存在的不足,提出分兩個階段逐步對其進行完善,即外生化階段和內生化階段。外生化階段以政府推動為主,通過公司法、上市規(guī)則等法律法規(guī)強制要求設置獨立董事,建立基本的制度平臺。內生化階段以中介機構為主,通過獨立董事制度產生的優(yōu)勢,吸引上市公司主動設立獨立董事,促進該制度的完全市場化。從我國的實際情況來看,由于內生化的條件尚不具備,需要通過外生化階段創(chuàng)造條件,而后向內生化階段過渡。

  關鍵詞:獨立董事;內生化;外生化;發(fā)展模式
  
  一、 引言
  
  在我國上市公司中推行獨立董事制度,旨在維護公司整體利益,尤其是保護中小股東的合法權益。從3年多的實踐來看,其實際效果與初衷相去甚遠,從鄭百文事件到科龍事件就是典型的例證。專家學者們對該制度的不足之處爭論彼多。從制度層面上看,獨立董事制度沒有納入到《公司法》等相關法律中,僅僅作為證監(jiān)會審批和考察上市公司的指導意見,不具備法律上的約束力。從激勵機制上看,獨立董事薪酬激勵的傳統(tǒng)理論解釋是委托代理理論,而獨立董事的獨立性要求則與該理論存在不可調和的矛盾,從而制約了獨立董事行權的積極性。從實際操作來看,有關獨立董事行權的實施細節(jié)不夠規(guī)范,導致他們在公司利益制衡機制中處于弱勢。為此,本文以國有控股上市公司為主要對象,提出了獨立董事制
  度的二階段發(fā)展模式。
  
  二、 獨立董事制度的外生化
  
  外生化是指通過公司法、上市規(guī)則等法律法規(guī)強制要求設置獨立董事,并建立相應的法律法規(guī)。外生化的獨立董事制度,可以在制度空白的基礎上迅速構建較為完善的獨立董事制度,而監(jiān)管部門也可以對公司治理結構的缺陷進行強制性的糾正。
  
  1.盡快確立獨立董事的法律地位。在《公司法》中,要確立獨立董事的法律地位,充分考慮獨立董事與其他董事之間權利義務的平衡,考慮獨立董事和監(jiān)事會之間的權利分工,考慮獨立董事運作的財務管理、信息披露、利潤分配以及其他制度環(huán)境,增加有關獨立董事在董事會成員中的比例以及權利、義務、職責、作用的法律條文。在此基礎上,由中國證監(jiān)會等部門制定《獨立董事條例》,對獨立董事任職條件、產生程序,發(fā)表意見的原則以及薪酬等問題作出原則規(guī)定,并對獨立董事的過失追究提出原則意見,要求上市公司的章程中必須載明獨立董事行權的具體方式和方法。證券交易所依據上述規(guī)定,制訂上市公司獨立董事指導意見和章程指南,對不同主導產權結構的上市公司獨立董事的具體人數(shù)、具體條件、獨立性解釋、薪酬范圍、發(fā)表意見的具體方式以及責任追究的程序作出具體規(guī)定,也應對獨立董事在重大問題上必須堅持的原則和立場進行規(guī)范。
  
  2. 設立獨立董事管理委員會,推行獨立董事的專業(yè)化。
  在外生化階段,由中國證監(jiān)會和國資委等部門組建獨立董事管理委員會,在證監(jiān)會的領導下工作。其主要職責是依據《公司法》等法規(guī)制定《獨立董事執(zhí)業(yè)規(guī)則》等實施辦法,負責監(jiān)督獨立董事制度的實施和推廣工作。同時,要設立獨立董事的自律組織“全國獨立董事協(xié)會”,一方面通過其建立協(xié)會成員必須共同遵守的職業(yè)道德規(guī)范,另一方面通過協(xié)會統(tǒng)一安排獨立董事的專業(yè)職能培訓,促進獨立董事行權能力和水平的提高,形成專業(yè)化的獨立董事階層。獨立董事管理委員會對獨立董事協(xié)會的工作進行指導,同時,在具體實施措施的制定上征求協(xié)會的意見。在獨立董事協(xié)會的管理協(xié)調機能逐步形成時,獨立董事管理委員就可以減少管理職能,實現(xiàn)從外生化階段到內生化階段的過渡,建立以獨立董事協(xié)會為主的運行模式。
  
  3. 確立以獨立董事分委會為主體的行權機制。獨立董事以自然人的身份參與董事會的工作,一方面?zhèn)€體的知識與信息有限,可能制約其行權的能力;另一方面,以個體對公司是一種不對稱的博弈。因此,通過設立獨立董事分委會,可以彌補個人在知識和信息方面的不足,擴大獨立董事的影響力。為此,必須著重強化獨立董事三個方面的權力。一是知情權。凡須經董事會決策的事項,上市公司必須按照法定的時間提前通知獨立董事,并同時提供足夠的資料。二是獨立聲明權。對于包括董事的提名和任免、公司管理層的薪酬、關聯(lián)交易等事項,如果獨立董事分委會認為可能損害中小股東權益,可以直接對外予以公告。三是否決權。對于關聯(lián)交易、分紅派息、資產重組和并購四項活動,必須賦予獨立董事分委會直接否決的權力,使損害小股東利益的違法違規(guī)行為及時被制止。
  
  4. 實行收益與風險并存的激勵約束機制。在經理人市場不成熟的情況下,經濟利益是激勵獨立董事認真履行職責的主要手段,應當按照其提供的專業(yè)性服務給付報酬。獨立董事的報酬可以分為固定收入和浮動收入兩部分。固定收入是相對其監(jiān)督職能而言的,浮動收入是相對其參與決策職能而言的。在外生化階段,監(jiān)督職能是主要職責,因此固定收入占比重大。固定收入的數(shù)額,可以綜合考慮地區(qū)經濟水平、行業(yè)、公司規(guī)模等因素,確定在執(zhí)行董事固定收入的40%~60%左右。浮動部分是獨立董事對公司合理化建議的酬勞,由公司根據實際情況確定金額,但需要經由獨立董事管理委員會轉交并備案。與此同時,要明確獨立董事在消極不作為、違規(guī)違法時應受到的處罰。獨立董事在被上市公司聘用時,需交納與其固定收益相當?shù)娘L險保證金,由獨立董事管理委員會保管。如果獨立董事公示失實、泄露公司機密,或者是違規(guī)違法對公司造成損失,由上市公司舉證確認后,沒收其保證金,并追回其當年從公司獲得的收入。如果對公司造成重大損失,需要承擔相應的法律責任,并可能受到追加的經濟處罰。

三、 獨立董事制度的內生化
  
  在外部環(huán)境趨于成熟,獨立董事市場基本形成之后,就可以轉入到內生化階段。內生化是指通過獨立董事制度產生的優(yōu)勢,吸引上市公司主動設立獨立董事,促進該制度的完全市場化。
  
  1.推廣獨立董事事務所。在內生化階段,由全國獨立董事協(xié)會負責獨立董事的相關管理工作。為推行獨立董事的職業(yè)化,可以在一些上市公司較為集中的省份和城市,比如深圳、上海等,設立一定數(shù)量的獨立董事事務所,集中招收獨立董事會員。獨立董事事務所在全國獨立董事協(xié)會的領導下開展工作,接受其指導和監(jiān)督。通過建立高素質的、規(guī)范的獨立董事事務所,一方面便于把獨立董事辦成一種專門性的職業(yè),實現(xiàn)獨立董事職業(yè)化。該中介機構通過設立獨立董事人才庫,為上市公司提供獨立董事后備人選。另一方面,可以從行業(yè)內部對獨立董事的行為規(guī)則加以約束。上市公司可與獨立董事事務所簽訂服務契約,由事務所根據公司的行業(yè)性質和特點派駐獨立董事對公司行使職權,并承擔相應的責任風險。這樣不但可以合理地配置人力資源,形成單個獨立董事所沒有的整合力,而且有利于獨立董事自身監(jiān)督機制的完善,從而促進獨立董事對上市公司內部人的監(jiān)督和制衡。
  
  2.建立以專門委員會為主體的行權機制。進入內生化階段后,由各專門委員會替換獨立董事分委會。專門委員會至少應該包括以下三個:即審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會。在這三個委員會中,獨立董事需要占委員人數(shù)的一半以上,并主持日常工作。審計委員會負責定期與公司內部審計員或財務官協(xié)同工作,適當借助公司外部審計力量,監(jiān)督公司的財務報告和內部審計程序,詳細討論審計業(yè)務中的問題,評估公司的內部控制制度,定期地向股東、債權人等有關方面發(fā)布會計信息。薪酬與考核委員會負責決定公司高級管理層的一攬子報酬方案,定期對董事和管理人員的工作進行考察,監(jiān)督報酬支付的實施情況。這些委員會所涉及的是企業(yè)的一些重要事務,其中有可能存在潛在的利益沖突。因此,以獨立董事為主體來處理這些事務,可以體現(xiàn)其客觀性、公正性和有效性,也鞏固了獨立董事的地位,有利于公司治理結構的完善。
  3.建立以固定收入和股票期權相結合的激勵制度。多數(shù)觀點認為,獨立董事的薪酬不能與公司之間存在重大利益關系。作者認為,設立獨立董事的最終目的是保證公司運營良好,不斷贏利。因此,獨立董事的薪酬不能與公司績效完全無關,否則如何衡量其作為董事參與決策的作用。隨著獨立董事的作用日漸得到廣泛認同,獨立董事的報酬有與股東的利益保持一致的趨向,國外主要是向獨立董事提供股票期權激勵,而且實施這種激勵的公司比例持續(xù)增長。鑒于上述原因,獨立董事的報酬分為三個部分,即總報酬=必要開支+固定津貼+股票期權。必要開支包括到公司花費的差旅費、食宿費和辦公費(如資料復印費),經公司批準到外地調研的相關費用,其標準比照公司副總經理的標準。固定津貼類同外生化階段的固定收入,但在數(shù)量上相應減少,參照執(zhí)行董事年固定收的30%~50%左右發(fā)放。股票期權的具體持股比例和持股期限等問題比較復雜,需要作更深一步的研究。
  
  四、 結束語
  
  現(xiàn)代化、規(guī)范化的公司治理是由公司內部治理和外部治理各個環(huán)節(jié)相互作用、相互配合的結果,與企業(yè)所處的經濟環(huán)境、法律環(huán)境、文化環(huán)境、資本市場等因素密切相關。獨立董事制度作為一種外部監(jiān)督機制,僅是諸多公司的治理環(huán)節(jié)中的一個,其作用能否發(fā)揮還取決于其他各環(huán)節(jié)能否共同發(fā)揮作用。本文針對當前獨立董事制度賴以生存的市場大環(huán)境和公司治理小環(huán)境都沒有成熟的實際,提出了我國獨立董事制度的兩階段發(fā)展模式,期望通過借助政府部門的推動,加快建立適于我國市場環(huán)境的獨立董事制度。
  
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