關(guān)于刑事代理種類和權(quán)限的問題分析(2)
關(guān)于刑事代理種類和權(quán)限的問題分析
4.調(diào)查。我國刑事訴訟法規(guī)定，代理律師有權(quán)收集、查閱與本案有關(guān)的材料;有權(quán)到人民法院查閱檢察院不起訴而被害人起訴后，人民檢察院移送到人民法院的有關(guān)案卷材料，了解案情。
5.開庭前與委托人交換意見。
(1)原授予的代理權(quán)限是否有變化。
(2)通過閱卷和調(diào)查，發(fā)現(xiàn)起訴的事實與證據(jù)不符，需要更正起訴事實的，要與委托人協(xié)商更正。如果委托人不同意更正，承辦的律師要依法說明情況。’(3)通過閱卷和調(diào)查，發(fā)現(xiàn)訴訟請求不妥，要與委托人協(xié)商更正訴訟請求。
(4)通過閱卷和調(diào)查，發(fā)現(xiàn)自訴人有制造偽證、弄虛作假的情況，要告知委托人應(yīng)負的法律責(zé)任，勸其糾正。如果委托人堅持己見，可協(xié)商終止代理關(guān)系。
(5)通過閱卷和調(diào)查，發(fā)現(xiàn)原起訴的事實有重大出入，不構(gòu)成犯罪，應(yīng)勸委托人撤訴，另尋正確解決問題的辦法。
(6)在閱卷、調(diào)查的基礎(chǔ)上，列出發(fā)問提綱，告知委托人陳述應(yīng)注意的問題。
6.確定代理意見，撰寫代理詞。確定代理意見，一般應(yīng)從以下幾方面考慮:
(1)維護起訴的事實方面;
(2)維護起訴的定性方面;
(3)維護自訴人其他合法權(quán)益方面。
要寫好代理詞。代理詞是對起訴書全面展開的論述。
7.出庭支持控告。出庭支持控告活動，是律師代理自訴案件的關(guān)鍵階段，一定要作好法庭各個階段的工作。
在法庭準(zhǔn)備階段，代理人要注意庭審程序是否合法。在法庭調(diào)查階段，要代讀自訴狀，注意聽取審判人員、辯護人的問話，回答審判人員就證據(jù)方面的問題的發(fā)問，有目的的向被告人、證人等發(fā)問，注意對庭審證據(jù)的質(zhì)證等。
在法庭辯論階段，要發(fā)表自訴代理詞，針對被告一方的辯護進行答辯。在法庭調(diào)解階段，代理律師要根據(jù)案件具體情況和被告人的態(tài)度，在保護被代理人的合法權(quán)益，堅持依法辦事的前提下，積極配合法院，促成調(diào)解。
在宣判階段，要認真聽取裁判的內(nèi)容。宣判后要征求自訴人對裁判的意見，根據(jù)不同情況，進行不同的工作，或說服不要上訴，或講明應(yīng)當(dāng)上訴的理由等。
在刑事自訴案件中，被告人依法有權(quán)提起反訴。反訴的當(dāng)事人同樣可以委托代理人。
反訴案件的代理人，一般都具有雙重身份，既是被告人的辯護人，又是反訴的訴訟代理人。因此，必須辦理雙重委托手續(xù)，明確代理權(quán)限。
接受反訴委托的律師，首先要審查反訴是否符合反訴條件。對于不符合反訴條件的，要說服其不提出反訴或者撤訴。
對于符合反訴條件的反訴案件，代理律師要代寫反訴狀。反訴狀一般分兩部分，前半部分是對自訴狀的反駁，后半部分是論證反訴的事實和理由，提出反訴的根據(jù)。在審理過程中，代理律師既要保護被代理人的合法權(quán)益，也可以根據(jù)事實和法律，促成雙方通過調(diào)解解決問題。對于經(jīng)過調(diào)查，反訴事實不能成立的，代理律師要向反訴人講明法律規(guī)定，勸其撤回反訴。
(三)附帶民事訴訟當(dāng)事人的代理
附帶民事訴訟中的代理，是指接受附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托，以訴訟代理人的身份進行的活動，是刑事自訴案件中訴訟代理與公訴案件中訴訟代理的重要組成部分。
刑事訴訟法第40條規(guī)定，公訴案件附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。
自訴案件附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時委托訴訟代理人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。人民法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。
律師在附帶民事訴訟中的代理，實質(zhì)上是民事訴訟代理。但附帶民事訴訟代理人不同于純民事訴訟代理人，前者代理可能身兼數(shù)職，比如既擔(dān)任被告人的辯護人，又擔(dān)任反訴中反訴人的代理人等。因此，承辦律師必須弄清各種代理的權(quán)限，以及各種代理人在訴訟中的地位，避免相互:混淆，代理不清。
律師在附帶民事訴訟代理中，要注意以下問題:
1.代理附帶民事訴訟，應(yīng)當(dāng)注意堅持原、被告平等的原則，平等地保護雙方當(dāng)事人合法的民事權(quán)益，而不能因為被告人可能是犯罪分子，就可以不保護他的合法民事權(quán)益。
2.擔(dān)任附帶民事原告人代理人的律師，要注意追究被告人的刑事和民事兩種責(zé)任。
3.擔(dān)任附帶民事訴訟代理人的律師，既要積極保護被代理人的合法權(quán)益，又要從實際出發(fā)，使賠償合情合理。
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刑事訴訟的主要特征
1.刑事訴訟是實現(xiàn)國家刑罰權(quán)的活動。刑事訴訟的中心內(nèi)容是解決被追訴者(即犯罪嫌疑人、被告人)的刑事責(zé)任問題。因此，刑事訴訟法與刑法關(guān)系密切，學(xué)習(xí)刑事訴訟法必須對此有所了解。
2.刑事訴訟由國家專門機關(guān)負責(zé)進行。
刑事訴訟活動主要由偵查機關(guān)、檢察機關(guān)和審判機關(guān)負責(zé)進行。其中，享有偵查權(quán)的機關(guān)包括：公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、檢察機關(guān)、軍隊的保衛(wèi)部門、監(jiān)獄和海關(guān)總署緝私局。在考試中，一般以公安機關(guān)、檢察機關(guān)的偵查權(quán)限為考察重點。人民檢察院是唯一享有檢察權(quán)的機關(guān)。
在刑事訴訟中，檢察權(quán)貫穿始終，如對公安機關(guān)不立案的監(jiān)督;自偵案件的偵查;批準(zhǔn)逮捕;審查起訴;出庭支持公訴;抗訴;執(zhí)行監(jiān)督;等等。人民法院是唯一享有審判權(quán)的機關(guān)。根據(jù)第12條規(guī)定，審判階段是確定公民有罪的必經(jīng)階段。因此，審判程序一直是司法考試的重點。
3.刑事訴訟必須有當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加。
在刑事訴訟中，學(xué)理上的通說將偵查機關(guān)、人民檢察院和人民法院、犯罪嫌疑人及被告人統(tǒng)稱為“訴訟主體”，而按我國現(xiàn)行《刑事訴訟法》第82條第2項的規(guī)定，被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人稱為刑事訴訟的“當(dāng)事人”，第82條第4項的規(guī)定里將前述的“當(dāng)事人”、法定代理人、訴訟代理人、辯護人、、證人、鑒定人和翻譯人員稱為“訴訟參與人”。
上述三個概念各有其不同的內(nèi)涵和外延，不可混淆。最廣泛意義上的各訴訟參與人(尤其是當(dāng)事人、辯護人、訴訟代理人)的訴訟地位及其權(quán)利義務(wù)關(guān)系是刑事訴訟學(xué)習(xí)的重點。
4.刑事訴訟必須依照法定程序進行。
嚴格依照法律規(guī)定的程序進行，這是刑事訴訟的一個重要特征。與其它社會活動不同，刑事訴訟活動是刑事訴訟法的產(chǎn)物。只有符合刑事訴訟法規(guī)定的活動才具有法律效力。因此，刑事訴訟案件的流轉(zhuǎn)程序一直是國家統(tǒng)一司法考試關(guān)心的重點。
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